1. Etablering, organisering og forretningsmodel for kollektive ordninger i foreningsform.

Transkript

1 EXECUTIVE SUMMARY Amaliegade 31 DK-1256 København K Tel Fax Mail lrlaw@lrlaw.dk Advokataktieselskab Cvr INDHOLD AF EXECUTIVE SUMMARY Dette executive summary indeholder et kortfattet resumé af en række konklusioner og anbefalinger i rapporten "Opgaver i relation til implementering af kollektivordningen elretur" dateret 28. februar Rapporten består af fire dele: 1. Etablering, organisering og forretningsmodel for kollektive ordninger i foreningsform. 2. Samspillet med medlemsforeningerne. 3. Samspillet med leverandørerne. 4. Samspillet med WEEE-system. 2 ETABLERING, ORGANISERING OG FORRETNINGSMODEL FOR KOLLEKTIVE ORDNINGER I FORENINGSFORM Rapporten konkluderer, at foreningsmodellen er en velegnet juridisk struktur for en kollektiv ordning, der skal varetage producenter og importørers producentansvar efter WEEE-reglerne. Foreningsmodellen sikrer, at medlemmerne har indflydelse på samarbejdet, at ind- og udtræden kan gennemføres med et minimum af besvær, og at unødig opbygning af egenkapital kan undgås.

2 2/9 Det konkluderes endvidere, at elreturs vedtægter er i overensstemmelse med gældende miljølovgivning, men det anbefales dog, at opsigelsesvarslet ændres, således at udtræden skal ske med 6 måneders varsel til udgangen af et kalenderår. Endelig foreslås arbejdsfordelingen mellem elretur og sektionerne i elretur præciseret, således at sektionerne alene får en rådgivende funktion. 3 SAMSPILLET MED MEDLEMSVIRKSOMHEDERNE Rapportens afsnit 2 vedrører forholdet mellem en kollektiv ordning og dens medlemmer. Afsnittet omfatter: ind- og udtræden, det løbende samarbejde, forhold vedrørende medlemskab, sikkerhedsstillelse og konkurrenceretlige hensyn. 3.1 Forhold vedrørende ind- og udtræden og det løbende samarbejde Det er rapportens konklusion, at en kollektiv ordning i forbindelse med et medlems indtræden og deltagelse i samarbejdet skal indsamle samtlige oplysninger, der skal indberettes til WEEE-system. Dette omtales i rapporten som en én-strenget informationsstrøm. Ved indtræden skal virksomhederne særskilt orienteres om finansiering af affaldsbehandlingen samt ordningens krav til medlemmernes sikkerhedsstillelse. Under samarbejdets beståen anbefaler rapporten, at den kollektive ordning indsamler samtlige oplysninger, der skal indberettes til WEEE-system, herunder mængder af markedsført EEE, oplysninger om hjemmesider, realiserede og budgetterede salgstal mv Forhold vedrørende udtræden Det er rapportens anbefaling, at udtræden af en kollektiv ordning alene bør kunne ske med et længere varsel, eksempelvis med 6 måneders varsel til udgangen af et kalenderår. Denne anbefaling hænger sammen med, at den kollektive ordning derved har en fast medlemskreds for det kommende år, hvilket gør det lettere at forudsige mængder af WEEE og dermed at indgå aftaler med affaldsoparbejderne. I forbindelse med udtræden anbefales det, at der stilles sikkerhed for de forpligtelser, som det udtrædende medlem har pådraget sig overfor ordningen.

3 3/9 3.2 Forhold vedrørende medlemskab Rapporten anbefaler, at medlemskab af en kollektiv ordning skal omfatte samtlige dele af medlemmernes EEE produkter - med muligt forbehold for erhvervs EEE - således at ordningen ikke udelukkende får ansvar for WEEE, som virksomhederne ikke selv ønsker at varetage. Rapporten konkluderer samtidig, at oprettelsen af sektioner og undersektioner indenfor en kollektiv ordning er en mulighed. 3.3 Forhold vedrørende sikkerhedsstillelse En kollektiv ordning bør ansøge om fritagelse for sikkerhedsstillelse, i det omfang betingelserne er til stede,. Det må samtidig antages, at fritagelse for sikkerhedsstillelse vil afføde et krav om solidarisk hæftelse fra WEEE-system, selvom spørgsmålet endnu er uafklaret. Det anbefales derfor, at ordningens medlemmer tager stilling til, om der skal stilles intern sikkerhed blandt ordningens medlemmer. For så vidt angår ordningens og medlemmernes hæftelse overfor affaldsoparbejdere m.fl., anbefaler rapporten, at en sådan hæftelse fraskrives i vedtægterne 3.4 Konkurrenceretlige forhold Rapporten behandler følgende konkurrenceretlige forhold: Indsamling og videregivelse af oplysninger, opsigelsesvarsler, kontrol og sanktionsmuligheder med freeriders samt kollektive ordningers udbud af affaldshåndtering Forhold vedrørende indsamling og videregivelse af oplysninger Kollektive ordninger bør tilstræbe en én-strenget informationsstrøm. Denne anbefaling skal imidlertid ses i lyset af, at nogle af de oplysninger, som skal indsamles, kan være konkurrencefølsomme. Med henblik på at opretholde en én-strenget informationsstrøm bør de oplysninger, der indberettes til en kollektiv ordning, holdes fortrolige. Fortroligheden skal fremgå af vedtægter eller lignende. Det anbefales samtidig, at der ikke udarbejdes løbende statistikker over størrelsen af de enkelte EEE markeder, som kan bidrage til at gøre markedet gennemsigtigt.

4 4/9 Endelig er det rapportens konklusion, at kollektive ordninger anmeldes til Konkurrencestyrelsen inden samarbejdet iværksættes Forhold vedrørende kollektive ordningers opsigelsesvarsler Udtræden af en kollektiv ordning bør alene være mulig med et ikke-ubetydeligt varsel, idet et langt opsigelsesvarsel muliggør aftaleindgåelse med affaldsoparbejderne på gunstige vilkår, til fordel for ordningens medlemmer. Ved et længere opsigelsesvarsel har oparbejderne desuden en vis sikkerhed for de mængder WEEE, der skal håndteres. Rapporten anbefaler desuden, at kollektive ordninger anmeldes til Konkurrencestyrelsen før samarbejdet påbegyndes Forhold vedrørende kontrol og sanktionsmuligheder overfor free-riders En kollektiv ordning bør være åben for alle virksomheder, der er omfattet af WEEEreglerne. Ubetinget ret til medlemskab betyder imidlertid, at den kollektive ordning risikerer deltagelse af free-riders, der ikke er villige til at løfte deres del af finansieringen af affaldsoparbejdningen. Det frarådes at opstille krav om supplerende sikkerhed fra usikre medlemmer, da dette kan udgøre ulovlig diskrimination. Rapporten anbefaler dog, at en kollektiv ordning medtager en bestemmelse om revisorkontrol i vedtægterne, således at der efter behov kan foretages kontrol af medlemmers indberetninger Forhold vedrørende kollektive ordningers udbud af affaldshåndtering Det må antages, at en kollektiv ordning kan have en dominerende stilling på markedet for varetagelse af producentansvar. I den forbindelse må det antages, at en kollektiv ordning ikke er afskåret fra at sende affaldsoparbejdningen i udbud, for herigennem at opnå gunstige priser på oparbejdningen. Den kollektive ordning må imidlertid ikke misbruge sin dominerende stilling for at opnå urimeligt lave priser eller sikre sig særlige rabatter, der ikke er begrundet i hensynet til de affaldsmængder, som ordningen skal håndtere. Endvidere frarådes anvendelsen af mestbegunstigelsesklausuler forstået som bestemmelser, hvor ord-

5 5/9 ningen til enhver tid er berettiget til at kræve samme (lave) pris som oparbejderens øvrige kunder. En sådan klausul vil gøre det økonomisk uattraktivt for oparbejderen at reducere prisen for en/flere kunder, hvilket kan skade konkurrencen på affaldshåndtering, herunder være medvirkende til at fastlåse priserne Anbefalinger vedrørende elretur Samarbejdet inden for elretur bygger i vidt omfang på en én-strenget informationsstrøm, selvom elretur for nærværende ikke indsamler oplysninger om realiseret salg af EEE, budgetterede salg for kommende år mv. Hvis informationsindsamlingen udvides, anbefales anmeldelse til Konkurrencestyrelsen. Det må samtidig konkluderes, at vedtægternes bestemmelser om fortrolighed er tilstrækkelige til for at sikre, at der ikke uberettiget videregives følsomme oplysninger. I relation til udarbejdelse af statistikker fraråder rapporten statistikker med en hyppighed kortere end kalenderåret. Endelig er det rapportens vurdering, at det gældende opsigelsesvarsel på 1 år kan opretholdes. Der foreslås dog en revision af bestemmelsen, således at udtræden skal ske med 6 måneders varsel til udløb af et kalenderår. Ændring af opsigelsesvarslet bør ikke gennemføres uden fornyet anmeldelse til Konkurrencestyrelsen. 4 SAMSPILLET MED LEVERANDØRERNE Rapportens afsnit 3 vedrører samspillet mellem de kollektive ordninger og affaldsoparbejderne. Gennemgangen indeholder en række generelle bemærkninger vedrørende samspillet med leverandørerne samt en redegørelse for kravspecifikation og tildelingskriterier, hvis en kollektiv ordning sender affaldshåndteringen i udbud. 4.1 Generelle bemærkninger vedrørende samspillet med leverandørerne Det eksisterer ikke et krav om udbud af affaldshåndteringen, da udbuddet alene vil omfatte private aktører. En kollektiv ordning vil dog - afhængigt af antallet af medlemmer og mængder af WEEE - med fordel kunne gennemføre en udbudslignende procedure.

6 6/9 En aftale om affaldshåndtering bør indgås mellem den kollektive ordning på den ene side og oparbejderne på den anden side, og det må frarådes, at aftalerne med oparbejderne indgås på sektionsniveau. Endelig anbefales en én-strenget aftaleindgåelse, således at den kollektive ordnings aftaler med oparbejderne omfatter samtlige dele af affaldshåndteringen, herunder indsamling, transport, oparbejdning mv. 4.2 Kravspecifikation og tildelingskriterier Det nævnes i rapporten, at der kun kan opstilles generelle bemærkninger vedrørende kravspecifikation, idet denne skal tilpasses de konkrete forhold. Blandt de elementer, der kan indgå i en kravspecifikation kan nævnes følgende: Overholdelse af gældende lovgivning vedrørende behandling af WEEE og anden miljølovgivning, afhentning af WEEE indenfor visse tidsfrister, oparbejdning af WEEE fra én eller flere produktkategorier, vejning, optælling, indberetning af behandlet WEEE, herunder vejning, optælling og indberetning på sektionsniveau, kapacitetsudvidelser, behandlingstider, aftalevarighed, faktureringshyppighed samt konventionalbod og forsikringsdækning af kendte risici. Kravspecifikationen må udarbejdes på baggrund af ønsker og behov blandt ordningens medlemmer, idet der skal tages hensyn til antallet af medlemmer samt typer og mængder af EEE, som indgår i samarbejdet. Der er ikke krav om vandtætte skodder mellem kravspecifikation og tildelingskriterier, da udbudsreglerne ikke finder anvendelse. Det anbefales dog at opstille en række vejledende tildelingskriterier, og på baggrund af det af elretur fremlagte udbudsmateriale kan tiltrædes følgende vejledende opstilling: Omkostninger (40-60%), teknisk løsning (15-25%), miljø- og kvalitet (15-30%) og generelle forhold (10-20%). 4.3 Bemærkninger til elreturs udbudsmateriale Udbudsløsningen må antages at være hensigtsmæssig for elretur på grund af ordningens størrelse. Den af elretur udarbejdede kravspecifikation følger i vidt omfang

7 7/9 rapportens anbefalinger, idet elretur blandt andet forbeholder sig ret til at forhandle med oparbejdere, der afgiver tilbud på affaldshåndteringen. Rapporten anbefaler, at der i forbindelse med nye udbud stilles krav om vedståelsesfrist for afgivne tilbud, samt at der stilles krav til oparbejderne om oparbejdning af WEEE inden for samtlige 10 produktkategorier. Det frarådes at lade elretur påtage sig en forpligtelse til at levere bestemte mængder WEEE til håndtering, ligesom der peges på risikoen ved at lade elretur være forpligtet til at stille indsamlingsmateriel til rådighed, da elretur ikke er en statisk organisation, hvorfor medlemskredsen kan indskrænkes og udvides. For så vidt angår tildelingskriterier, henvises til bemærkningerne under punkt 4.2 ovenfor. 5 SAMSPILLET MED WEEE-SYSTEM Samspillet mellem de kollektive ordninger og WEEE-system omfatter blandt andet registrering af producenter og importører i WEEE-systems producentregister, løbende informationsindberetning samt forhold vedrørende sikkerhedsstillelse. 5.1 Forhold vedrørende registrering i WEEE-systems producentregister En kollektiv ordning skal varetage registreringen i producentregisteret, og det må anbefales at benytte en én-strenget informationsstrøm. 5.2 Forhold vedrørende løbende informationsindberetninger til WEEE-system Udover registrering i producentregisteret er virksomhederne forpligtet til at foretage løbende indberetning af oplysninger til WEEE-system, herunder indberetning om mængder af markedsført EEE, mængder af WEEE, der er tilbagetaget og særskilt håndteret, hjemmesider med oparbejdningsoplysninger samt indberetning om overdragelse af affaldsansvaret for erhvervs WEEE. For at opretholde en én-strenget informationsstrøm anbefales det, at den kollektive ordning indsamler og indberetter de nævnte oplysninger til WEEE-system.

8 8/9 5.3 Forhold vedrørende sikkerhedsstillelse Der skal i medfør af elskrotbekendtgørelsen stilles sikkerhed for håndteringen af WEEE fra husholdninger, og der skal i forbindelse hermed indberettes realiserede salgstal af EEE til husholdninger i det forgangne kalenderår samt budgetterede salgstal for det kommende kalenderår. Uanset om en kollektiv ordning er fritaget for sikkerhedsstillelse, kan den indsamle de nævnte oplysninger fra medlemmerne og forestå den efterfølgende indberetning til WEEE-system. Det er dog samtidig rapportens konklusion, at den kollektive ordning skal anmelde samarbejdet til Konkurrencestyrelsen, inden indsamlingen af oplysningerne iværksættes Fritagelse for sikkerhedsstillelse Det fremgår af elskrotbekendtgørelsen, at en kollektiv ordning kan fritages for sikkerhedsstillelse for håndteringen af husholdnings WEEE, såfremt ordningen omfatter minimum 10 producenter og importører eller 30 % af de registrerede virksomheder inden for en kategori, og virksomhedernes markedsandel udgør mindst 30 % af det markedsførte udstyr indenfor én af de i bilag 1 angivne kategorier, og den kollektive ordning opfylder nærmere retningslinier fastsat af Miljøstyrelsen. Der foreligger ved udgangen af januar 2006 endnu ikke retningslinier, men det må antages, at fritagelse for sikkerhedsstillelse forudsætter, at den kollektive ordnings medlemmer påtager sig en solidarisk hæftelse for affaldsforpligtelsen. Det kan konkluderes, at fritagelse for sikkerhedsstillelse kun vil blive meddelt til hele produktkategorier. Hvis en kollektiv ordning er opdelt i sektioner, og der inden for en sektion er oprettet undersektioner, vil fritagelse alene være mulig for sektionen under ét. Hvor en kollektiv ordning består af flere sektioner, må hver sektion må bedømmes for sig for at vurdere, om den pågældende sektion opfylder betingelserne for fritagelse. Fritagelse for sikkerhedsstillelse udelukker ikke en beslutning blandt sektionens medlemmer om intern sikkerhedsstillelse.

9 9/9 I forbindelse med en kollektiv ordnings ansøgning om fritagelse for sikkerhedsstillelse efter elskrotbekendtgørelsen er det rapportens anbefaling, at ansøgningen indgives af den kollektive ordning, der i kraft af den foreslåede én-strengede informationsstrøm vil ligge inde med de oplysninger, der skal bruges for at dokumentere, om betingelserne for fritagelse for sikkerhedsstillelse er opfyldt. I medfør af elskrotbekendtgørelsen er der pligt til at indberette væsentlige ændringer i realiserede/budgetterede salgstal med henblik på at forøge/reducere sikkerhedsstillelsen. Det anbefales, at ændringsindberetninger ligeledes varetages af den kollektive ordning. København, 28. februar 2006 Lassen Ricard Peter Lambert Henrik Schiøtt Hansen