Grov uagtsomhed strafansvar, skatteansættelse og hæftelse.

Transkript

1 Danmarks Skatteadvokater - Kursus. 27. september 2016 kl hos Bech Bruun, Aarhus. 28. september 2016 kl hos Lundgrens, København. Grov uagtsomhed strafansvar, skatteansættelse og hæftelse.

2 Disposition: 1. Begrebet grov uagtsomhed. 2. Grov uagtsomhed i skattestrafferetten Relevans og betydning Skatte- og afgiftsunddragelser regelgrundlaget Særlige skærpelser af uagtsomhedsvurderingen. 3. Grov uagtsomhed i skatteretten Ekstraordinær ansættelse, SFL 27, stk.1, nr. 5 og 32, stk. 1, nr Praksis og vurdering heraf. 4. Hæftelse for skattekravet Selskabsretlig hæftelse ( Ansvarsgennembrud ) 4.2. Hæftelse for medvirkende ved skatteunddragelse.

3 Begrebet grov uagtsomhed. Strafferetligt begreb i tilregnelseslæren ( kravet om skyld ). 1. Forsæt. Konkret bevidsthed om gerningens karakter i forhold til den berørte straffebestemmelse. Forsætsformerne: Direkte forsæt; Sandsynlighedsforsæt, Dolus eventualis. NB! Individuel vurdering. 2. Uagtsomhed. Ej konkret bevidsthed men den strafbelagte gerning er bebrejdelsesværdig, idet krævede handlemåde ikke opfylder strafbelagte krav om agtpågivenhed. 2.1: Simpel uagtsomhed. 2.2: Grov uagtsomhed: Den særligt bebrejdelsesværdige afvigelse fra krævede handlemåde. 3. Hændelighed. NB! Normativ vurdering.

4 Grov uagtsomhed i skatte- og afgiftsstrafferetten 1. Strf.l. 19 : Alene ansvar for uagtsomhed, hvis særligt hjemlet. 1.1.Alle straffebestemmelser i skatte- og afgiftsstrafferetten hjemler ansvar for grov uagtsomhed såvel unddragelsesforbrydelser som ordensforseelser bortset fra: SKL 15 om passiv skattesvig. 1.2.Strafferamme : Bøde ( NB! Ej frihedsstraf) - Udmåling: Unddragelsesforbrydelser: Multiplumbøder, jfr. Jur. Vejl. A.C SKL 13 og ML 81 : 1 x unddragelsen. - SKL 16, stk. 2: 1/3 x unddragelsen ( NB!). - Afgiftsunddragelser: 50% af unddragelsen Ordensforseelser: Faste bøder jfr. Jur. Vejl. A.C Afgrænsning i praksis: 2.1.Opad til forsæt, Betydning: Sanktion: 2 x unddragelse og evt. frihedsstraf og ej administrativ bøde Nedad til simpel uagtsomhed, Betydning: Frifindelse.

5 Uagtsomhedsvurderingen. 1. Overordnet: Samlet og konkret vurdering og afvejning netop i forhold til berørte straffebestemmelse, omstændigheder ved gerningen og gerningsmandens forudsætninger og baggrund m.v.. 2. Momenter : Navnlig: - Underliggende lovgivnings karakter (Simple regler ctr. komplicerede regler.) - Flere ctr. Enkeltstående overtrædelser. - Udeholdelsens størrelse - SKY s baggrund ( Alm. SKY ctr. Erhvervsdrivende; Alm. Erhvervsdrivende ctr. Erhvervsdrivende med særlig fagkundskab) NB! Individuel svækkelse (sygdom, alder, stress, etc.): Som HR: Alene betydning for strafudmåling. - Førstegangsovertrædelser ctr. senere overtrædelser - Unddragelse mindre end kr. og ej forsæt : Formodning for simpel uagtsomhed. - Unddragelse mindre end kr. og forsæt: Ej ansvar

6 Afvejningen i praksis. 1) Forsæt: - Direkte bevis. ( Den sorte lommebog ; Forfalskede bilag; Ikke-registreret virksomhed, vidneforklaring; etc.) - Indirekte bevis: Systematiske udeholdelser, flerårlige udeholdelse, sorte 2) Grov uagtsomhed: konti, komplot udeholdelser ; efterfølgende urigtige oplysninger; etc. - Bogførings- og regnskabsrod; dokumenteret vildfarelse (NB! Anledning til at søge rådgivning); større udeholdelser; gentagne udeholdelser; særlige faglige forudsætninger; NB! Kapitalgevinster ( navnlig aktieavancer ) etc. 3) Simpel uagtsomhed: - Skrive og regne fejl ( TfS V); IT-nedbrud ( TfS 2004,417 Ø); særligt kompliceret lovgivning ( TfS V; undskyldelig forglemmelse( TfS 1992,564 V) Sammenfatning af praksis : Forholdsvis lempelig bedømmelse af tilregnelse OGSÅ hos SKAT og derfor få sager for domstolene DOG undtagelser ( f.eks. TfK Ø)

7 Grov uagtsomhed i SKL (1). 1) Aktiv skattesvig; SKL 13, stk.2. - Den klassiske bestemmelse om skattesvig. - Reduceret betydning ved etablering af automatisk skatteansættelse. DOG fornyet aktualitet ved etablering af elektronisk skattemappe med adgang til tilføjelser af indtægts- og udgiftsposter forud for selvangivelsesfristen. Praksis: Ved indberetning anses ufuldstændige indberetninger for omfattet af SKL 13 Eksempel: SKY har udenlandsk indkomst på 1 mio., hvoraf alene kr. indberettes. SKL 13 for resterende 1 mio. kr. DOG : SKL 1 A, stk. 2 : Ansvarsfrihed for feltlåste oplysninger, jfr. Bkg , f.eks.: løn, honorarer, sociale ydelser, prioritetsrenter etc. Dvs: Ej ansvar for sort løn efter SKL 13, dog ansvar efter KSL 75

8 Grov uagtsomhed i SKL (2). 2. Passiv skattesvig SKL 16, stk. 2 og 3: Undladt henvendelse inden 4 uger ved for lav skatteansættelse uden indgivelse af selvangivelse. - Anvendes når ej indgivet selvangivelse dvs. Ikke-erhvervsdrivende og takserede erhvervsdrivende. DOG: SKL 1 A, stk. 3 : Ansvarsfrihed for manglende korrektion af feltlåste oplysninger OG indberettede oplysninger omfattet af SKL Afsnit 2 - Undladelsesforbrydelse derfor mindre strafværdig: Bøde 1/3 af unddragelsen. - Forholdet mellem SKL 13 og 16: Manglende koordinering. Eksempel 1 : SKY har erhvervet aktieavance på 2 mio. kr. ved salg af indberetningspligtige aktier i DK-depot svarende til aktieskat på kr. SKY A : indberetter 1 mio. kr. og udeholder 1 mio og unddrager kr: SKL 13, stk. 2. Bøde : kr. SKY B : Forholder sig passiv og unddrager kr: Ej strafansvar (!)

9 Grov uagtsomhed i SKL (3). Passiv skattesvig(2). Eksempel 2: SKY har en udenlandsk indkomst på 2 mio. kr. svarende til en skat på 1 mio. kr. - SKY A indberetter 1 mio. kr. og udeholder 1 mio. kr., unddragelse kr.: SKL 13, stk. 2 for kr.: Bøde kr. ( 1 x unddragelsen) - SKY B : Forholder sig passiv og udeholder 2 mio. kr. og unddrager 1 mio. kr.: SKL 16, stk. 2 for 1 mio. kr.: Bøde kr. ( 1/3 x unddragelsen). Praksis : SKM Ø, aktieindkomst og bonus, SKM V, Ufuldstændige oplysninger om aktieavance. (kommenteret: SR-Skat ) 2.2. SKL 15. Undladt selvangivelse med forsæt til unddragelse af skat. Anvendes især ved tilflytning m.v., navnlig tilbageflytning. NB! Alene fortsæt dvs. ej ansvar ved grov uagtsomhed. Praksis : SKM Ø, Camila Vest ( kommenteret SR-Skat ). Utrykt BR dom af Golfspiller dommen. Skattepligt genindtrådt, men ej forsæt dvs ej SKL 15, men afgivet 0- selvangivelse for begrænset skattepligt af sommerhus: Bøde: 10 mio. kr.

10 Grov uagtsomhed i SKL - Særlige tilfælde (1): 1. Streng uagtsomhedsvurdering: 1.1. Den registrerede virksomhedsejers ansvar for ansattes grove uagtsomhed. - Uagtsomhedsfiktion : Virksomhedsejerens undladte sikring af at lovovertrædelse ikke skete udgør ansvarsgrundlaget. dvs. Manglende kontrol; Manglende sikring af medarbejderens kompetencer; manglende organisation etc. anses for grov uagtsomhed. Praksis: SKM V; SKM V; SKM V Interessenter og stråmænd. NB! Ej ansvar for underordnede ansatte selvom ansvarlig. DOG: Ej ansvar hvis arbejdsgiveren reelt ikke havde mulighed for at forhindre lovovertrædelsen. TfS V: Ansat bogholder havde begået underslæb. - Tilsvarende dog evt. differentieret bedømmelse af tilregnelse og evt. nedsat straf. Praksis : TfS 1993,207 Ø; TfS 1996,96 V; TfS 2002,953 V

11 Grov uagtsomhed i SKL - Særlige tilfælde (2): 1. Streng uagtsomhedsvurdering(fortsat): 1.3. Rådgivere navnlig revisorer. Omfattende og STRENG praksis : SKM B : Ukorrekt opgørelse af ejendomsavance ved salg af landbrug. Opgjort tab på kr. i stedet for avance kr.: Bøde: kr. til revisoraktieselskab. TfS 1993,329 Ø : Andel af afståelsessum for salg af forretning selvangivet som skattefri good will (dagældende) i henhold til oplysning og ej skattepligtig afståelse af lejemål. Bøde: kr. til revisor. SKM B : Undladt selvangivelse af fri bil ved ændret leasingaftale. Bøde : kr. til revisorselskab. SKM Ø: Ukorrekt avanceopgørelse i dødsbos selvangivelse ved salg af landbrug. Udeholdelse mio.kr. Bøde kr Konklusion: Den professionelle rådgiver er pålagt strenge krav til kontrol, fagkundskab, sagsbehandling, tilsyn med ansatte etc.

12 Grov uagtsomhed i SKL - Særlige tilfælde (3): 2. Lempelig uagtsomhedsvurdering: 2.1. Klientens ansvar ved rådgiverfejl : Principielt : Selve den omstændighed at der er søgt bistand udgør ikke ansvarsfritagelse. - Alene grov uagtsomhed, såfremt rådgiverfejlen er klar og iøjnefaldende. dog Jur. Vejl. A.C : Strafnedsættelse : 25%, 50 % el 75 %. - Simpel uagtsomhed ved mindre iøjnefaldende fejl, komplicerede forhold, etc. NB! Vurdering i forhold til klients forudsætninger. SKM V: Ejendomsselskab pålagt ansvar for revisorfejl i form af ukorrekte afskrivninger. Bøde: kr. (!!)

13 Ekstraordinær ansættelsesfrist ved forsæt og grov uagtsomhed, SFL 27, stk. 1, nr. 5 og SFL 32, stk. 1, nr Skattepolitisk baggrund. 2. Historisk forældelseslov 3: Suspension ved utilregnelig uvidenhed. 3. L Ordinære og ekstraordinære ansættelsesfrister. Dagældende SSL : 35, stk. 1, nr. 6 : Forsæt eller grov uagtsomhed. Forarbejder: Forudsætter ej strafansvar, men mere end almindelig uagtsomhed. Nogen tvivl om særskilt begrebsdannelse i forhold til SKL. Dog lempelig praksis: TfS LSR : Værelsesudlejning/ TfS LSR: Forhandlergevinst.

14 Ekstraordinær ansættelsesfrist(1). 4. Skatteretsrådets notat fra 2001: Samme begreber i SKL og SSL ; dog mulighed for uoverensstemmende bedømmelse ved bevistvivl jfr. in dubio pro reo i SKL ctr. neutral bevisbedømmelse (! ) i SSL. 5. L og Betænkning Præcisering af retstilstand. 6. Senere praksis : Betydeligt antal domme og afgørelser, hvor frifindelse eller tiltale er opgivet. - Udenlandske indkomster ( Projekt Kreditkort / Money transfer). - Kapitalindkomster. - Øvrige indkomster ej omfattet af indberetningspligt. f.eks. SKM V om omfattende sommerhusudlejning til tyskere og belastende beviser. SKM V; SKM B; SKM Ø

15 Ekstraordinær ansættelsesfrist (2) 6. Senere praksis ( fortsat ): Dog flere eksempler på ekstraordinær ansættelsesfrist på trods af, at der næppe efter skattestrafferetlig praksis er udvist grov uagtsomhed og på trods af manglende bevisusikkerhed. SKM Ø : Ej selvangivet genvundne afskrivninger ved salg af inventar henvist til sygdom og revisorfejl. NB! Advokat. SKM BR : Ukorrekte fradrag for pensionsudbetalinger BR: Grov uagtsomhed for på trods af TS-cirk Dog simpel uagtsomhed for SKM V : Salg af udlejet forældrelejlighed i London. Forudgående henvendelse til SKAT om avancebeskatning. VLD: Ingen begrundelse bortset fra angivelse, at der ikke kunne støttes ret på henvendelse til SKAT, idet svaret var af generel karakter. SKM BR: Aktieudbytte fra Schweiz, selvangivet og beskattet i Schweiz efter undersøgelse af DBO. BR: Ej søgt rådgivning og SKY cand. merc.

16 Seneste praksis. SKM BR.. Udeholdelser : 1) Fri bolig - ejet af søn. Rådgivet om gave men ej gaveanmeldelse, (NB! SKM H : SL 4 C.) 2) Rente på lån til søn. Afdraget løbende ved træk på kreditkort og særlige rentevilkår. 3) Likvidationsudlodning fra eneanpartsselskab, der oprindeligt var SKY s tandlægevirksomhed. I øvrigt : SKY ældre og kræftsyg. Provenu i form af udenlandske værdipapirer. BR: Det følger af praksis ---- at grov uagtsomhed i skatteforvaltningslovens forstand ikke er sammenfaldende med vurderingen af grov uagtsomhed i skattestrafferetligt spørgsmål. Det er heller ikke en forudsætning for genoptagelse ---, at der er pålagt eller kan pålægges strafansvar. Det er således uden betydning, om der ved tilblivelsen af den bestemmelse, der nu foreligger i (SFL) 27, stk. 1, nr. 5, muligt var tænkt et andet og snævrere anvendelsesområde Ad 1: Rådgivningen var forkert, men SKY havde ikke som tilrådet indgivet gaveanmeldelse. Ad 2: SKY var selv bestemmende for lånets afvikling og havde alle oplysninger til brug for opgørelse af rente. Ad 3: Såvel foreløbigt som endeligt likvidationsregnsskab viste positivt provenu, og ikke afgørende om udlodningen skete kontant eller i værdipapirer

17 Seneste praksis og vurdering af retstilstanden SKM BR; SKM BR; SKM Ø: Indkomster fra udlandet ved indbetaling på danske konti ( Projekt Money transfer) - Forhåndsformodning for skattepligtig indtægt og grov uagtsomhed! Bedømmelse af praksis : Særdeles indskrænkende vurdering af sp. om grov uagtsomhed, der ikke er overensstemmende med tilsvarende anvendelse i skattestrafferetten også selvom, der tages hensyn til skærpet bevisbedømmelse i skattestrafferetten. NB! In dubio pro reo gælder alene bevisbedømmelsen ikke retsanvendelsen. Indledende præmisser i SKM BR er derfor korrekte!!! Udstrækningen af SFL 27, stk. 1, nr. 5 er herefter et politisk spørgsmål!!!

18 Udenforståendes medhæftelse for skattekravet på grund af uagtsomhed. 1. Selskabsretlig kreditorhæftelse. Ledelsen og aktionærernes hæftelse overfor selskabets kreditorer reguleres af almindlige selskabsretlige regler for hæftelsesgennembrud - TfS 1997,780 H, Midtfyns Festivalen : Søsterselskab, men ikke hovedaktionær hæftede for skat og afgifter pga. sammenblandet økonomi. 2. Medvirkendes hæftelse for unddragelser Hovedaktionærer og reelle indehaver ved stråmandsvirksomhed: Fast praksis for medhæftelse. Retsgrundlag : Culpareglen dvs. tab og culpøs handling 2.2. Øvrige tilfælde : Ingen entydig dom. I to tilfælde er landsrettens medhæftelse blev ophævet i Højesteret pga. processuelle forhold: TfS 1989,145: Omfakturering og UfR H Revisoransvar Dog TfS Ø:Filialdirektør pålagt strafansvar og medhæftelse for hovedkontoret groft uagtsomme momsunddragelse

19 Tak for opmærksomheden.