Kursgevinstlovens betydning i rekonstruktioner. Danske Skatteadvokater 22. og 23. november 2016

Transkript

1 Kursgevinstlovens betydning i rekonstruktioner Danske Skatteadvokater 22. og 23. november 2016

2 Selskabsretten Selskabslovens 119: Ledelsen skal sikre afholdelse af generalforsamling, når mere end halvdelen af kapitalen er tabt I anpartsselskaber ikke længere krav om fuld retablering af indskudskapitalen Retableringsmuligheder Gældseftergivelse/akkord Selskab Samlet ordning: SEL 12-12C (underskudsbegrænsning) medmindre koncernforhold Singulær ordning: KGL (skattepligt) medmindre koncernforhold Kreditor Selskab Koncernforhold: Ingen fradragsret (med visse undtagelser) Ikke koncernforhold: Fradragsret 2

3 Eftergivelse af gæld ved akkord mv. Kursgevinstlovens 24 Gevinst på gæld som følge af tvangsakkord i en rekonstruktion eller aftale om en samlet ordning mellem en debitor og dennes kreditorer om bortfald eller nedsættelse af debitors gæld (frivillig akkord) medregnes ikke ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Den skattefri gevinst opgøres som forskellen mellem gældens værdi ved påtagelsen og fordringens værdi for kreditor på tidspunktet for gældseftergivelsen. Med gældsnedsættelse sidestilles hel eller delvis konvertering af gælden til aktier eller konvertible obligationer I stedet underskudsbegrænsning efter SEL 12-12C 3

4 Gevinst på gæld (samlet ordning), jf. KGL 24 Hovedreglen og undtagelsen HO: Gevinst på gæld i forbindelse med gældseftergivelser mv. er ikke skattepligtig U: Gælden nedskrives til et lavere beløb end fordringens værdi for kreditor på tidspunktet for akkorden mv., medmindre debitor er skattefri af tilskud ydet af kreditor i henhold til SEL 31 D, jf. KGL 24, stk. 1, 2. pkt. Hvilken typer gældseftergivelser er omfattet? Tvangsakkord (NB: Tvangsakkord nu en del af rekonstruktion, jf. KL 10) Gældssanering Frivillig akkord ("rene" gældseftergivelser), forudsat der er tale om en samlet ordning Gældskonvertering, forudsat der er tale om en samlet ordning 4

5 Frivillig akkord En frivillig akkord er en aftale mellem debitor og en eller flere af dennes kreditorer om nedsættelse eller bortfald af debitors gæld Forudsætter, at der er indgået en udtrykkelig aftale herom, jf. TfS HD En frivillig akkord anses først for indgået, når der i civilretlig forstand er indgået en bindende aftale med den eller de kreditorer, som ordningen omfatter Hvis en frivillig akkord omfatter flere kreditorer, og den enkelte kreditors deltagelse er betinget af, at øvrige kreditorer deltager, kan en frivillig akkord først anses for indgået, når den sidste kreditor har tiltrådt En betingelse om, at den fulde gæld består, hvis akkordaftalen misligholdes, er ikke suspensiv 5

6 Samlet ordning ctr. singulær ordning HO: Når en eller flere kreditorer, der repræsenterer mere end 50 % af den usikrede gæld, deltager TfS LR (ca. 49 %) TfS H (mere end 50 %) Ikke omfattet gæld må kun udgøre småkrav SKM SR Sikret gæld indgår ikke i opgørelsen Kautioner? Jf. TfS LSR 6

7 Beskatning ved samlet ordning Gevinst på gæld er skattefri, medmindre gælden nedsættes til et lavere beløb end fordringens kursværdi (medmindre debitor er skattefri af tilskud ydet af kreditor) Underskudsbegrænsning af uudnyttede underskud for akkordåret og tidligere indkomstår Underskudsbegrænsningsbeløb Det eftergivne beløb Gældskonvertering/kapitalforhøjelse med efterfølgende indfrielse: Forskellen mellem fordringens pålydende værdi og dens kursværdi 7

8 Systematikken i SEL 12-12C HO: Underskud i akkordåret og fremførbare underskud fra tidligere indkomstår nedsættes med det beløb, hvormed gælden er nedsat. Først nedsættes det "almindelige" uudnyttede fradragsberettigede underskud og dernæst uudnyttede fradragsberettigede tab, jf. ABL 9, stk. 4, og 43, KGL 31, stk. 3 og 31A, stk. 3, og EBL 6, stk. 3 U1: Nedsættelsesbeløbet formindskes med den del af gældsnedsættelsen, der indgår i skyldnerens skattepligtige indkomst U3: Nedsættelsesbeløbet formindskes endvidere med den del af debitorselskabets indkomst, der hidrører fra selskabets frigørelse for gældsforpligtelser, der udgør skattefrit udbytte efter 13, stk. 1, nr. 2, eller skattefrit tilskud efter 31 D U2: Nedsættelsesbeløbet formindskes endvidere med den del af gevinsten, som skyldneren efter KGL 8 og 24 A ikke skal medregne til den skattepligtige indkomst 8

9 Rekonstruktion i koncernforhold Debitorselskabet - skattepligt Ikke skattepligtig af gevinst på gæld, jf. KGL 8 og 24, hvis tab på fordring er begrænset af KGL 4 (+ udenlandske kreditorselskaber) Uafhængigt af, om der gennemføres tvangsakkord, frivillig akkord eller gældseftergivelse, jf. KGL 24, og uafhængigt af, om der er tale om samlet eller singulær ordning Undtagelse: Gældseftergivelse, hvor gælden nedskrives til en lavere værdi end fordringens værdi for kreditor 9

10 Rekonstruktion i koncernforhold Debitorselskabet - underskudsbegrænsning Debitorselskabet SEL 12A og 12B (tvangsakkord, frivillig akkord (samlet ordning), gældskonvertering og indfrielse i forbindelse med kapitalindskud) Ingen underskudsbegrænsning under tilsvarende betingelser som i kursgevinstloven, jf. KGL 8 10

11 Singulær ordning Ved gældskonvertering kan fordringen ikke nedsættes til en lavere værdi end fordringens værdi for kreditor, idet anskaffelsessum for aktier udgør et beløb svarende til fordringens kursværdi (koncerner) UfR H (anskaffelsessum svarede til konverteret fordrings kursværdi) Ingen beskatning ved kontante kapitalforhøjelser i forbindelse med indfrielse af gæld (ligestilles ikke med gældskonvertering) 11

12 Særligt om gældskonvertering Kursgevinstloven og gældskonvertering (singulære ordninger) Solvente selskaber Ingen beskatning, jf. TfS 1998, 116 og TfS 1998, 123 Insolvente selskaber Gevinst skattepligtig i henhold til KGL 6 Gælder ikke i koncernforhold, jf. KGL 8, stk. 1, nr. 1 12

13 Særligt om gældskonvertering Samlet ordning Insolvente selskaber Omfattet af KGL 24 Fordringen kan ikke nedsættes til en lavere værdi end fordringens værdi for kreditor, idet anskaffelsessum for aktier udgør et beløb svarende til fordringens kursværdi Underskudsbegrænsning efter SEL 12-12C Gælder dog ikke koncernforbundne selskaber, hvis kreditor ikke har fradrag efter KGL 4 13

14 Praksis vedr. gældseftergivelse / gældskonvertering TfS 2002, 236LSR Konvertering af konvertibel obligation til aktier medførte underskudsbegrænsning i medfør af LL 15, stk. 2 (nu SEL 12A, stk. 3), uagtet ordlyden, som er sålydende: Med gældsnedsættelse sidestilles hel eller delvis konvertering af gælden til aktier eller konvertible obligationer 14

15 Gældseftergivelse positiv egenkapital TfS 2002, 510LR Et dansk datterselskab, som påtænktes at få eftergivet knap kr af et tysk moderselskab, hvorved egenkapitalen blev positiv med ca. kr , var skattepligtig i det omfang, egenkapitalen blev positiv, jf. KGL 24 15

16 Indfrielse efter forudgående kapitalindskud (singulære ordninger) Indfrielse af gæld efter forudgående kapitalindskud sker altid til pari kurs (det vil sige ingen gevinst på gæld) Dog beskatning, hvis gæld er stiftet til overkurs 16

17 Eksempler, hvor kreditor og debitor er koncernforbundne selskaber Gældseftergivelse: Kreditor eftergiver en fordring, der har en pålydende værdi på 1 mio. kr. Fordringen er anskaffet til 1 mio. kr., og dens kursværdi er 0 Eksempel 1: Samlet ordning Kreditor kan ikke fradrage tabet, jf. KGL 4 (hovedreglen) Gevinsten er skattefri for debitor, jf. KGL 24 Der sker ingen underskudsbegrænsning, jf. SEL 12B Eksempel 2: Singulær ordning Kreditor kan ikke fradrage tabet, jf. KGL 4 (hovedreglen) Gevinsten er skattefri for debitor, jf. KGL 8 (hovedreglen) Der sker ingen underskudsbegrænsning, jf. SEL 12-12C modsætningsvist 17

18 Eksempler, hvor kreditor og debitor er koncernforbundne selskaber Gældseftergivelse: Kreditor eftergiver en fordring, der har en pålydende værdi på 1 mio. kr. Fordringen er anskaffet til kr , og dens kursværdi er kr Eksempel 3: Samlet ordning Kreditor kan ikke fradrage tabet, jf. KGL 4 (hovedreglen) Debitor er skattefri af en gevinst på kr ( ), mens kr (svarende til fordringens kursværdi) som udgangspunkt er en skattepligtig gevinst, jf. KGL 24. Hvis SEL 31 D finder anvendelse, er gevinsten på kr dog skattefri Der sker ingen underskudsbegrænsning, jf. SEL 12B Eksempel 4: Singulær ordning Kreditor kan ikke fradrage tabet, jf. KGL 4 (hovedreglen) Debitor er skattefri af en gevinst på kr ( ), mens kr (svarende til fordringens kursværdi) som udgangspunkt er en skattepligtig gevinst, jf. KGL 8. Hvis SEL 31 D finder anvendelse, er gevinsten på kr dog skattefri Der sker ingen underskudsbegrænsning, jf. SEL 12-12C modsætningsvist 18

19 Gældskonvertering kapitalforhøjelse kombineret med kapitalnedsættelse Kapitalnedsættelse underskud Hovedaktionær (person) konverterer/gennemfører kontant kapitalforhøjelse med indfrielse 30 mio. 20 mio. Dækning af underskud Konvertering Før Ændring Efter Ændring Efter A/S-kapital 20 (30) (10) Regnskabsmæssigt underskud (30) Egenkapital (10) 0 (10) Gæld til: Hovedaktionærer Øvrige kreditorer (20) Passiver i alt Skattemæssigt underskud Alt. A: Alt. B: (6,66) (5) 23,

20 Gældskonvertering kapitalforhøjelse kombineret med kapitalnedsættelse Konsekvenser Samlet ordning Ingen skattepligt i selskabet Underskudsbegrænsning Fordrings nom. værdi 20,00 - fordrings kursværdi 13,33 Underskudsbegrænsning 6,66 Anskaffelsessum aktier (fordrings kursværdi) 13,33 Samlet anskaffelsessum: ,33 33,33 Anskaffelsestidspunkt: Generalforsamlingstidspunkt 20

21 Gældskonvertering kapitalforhøjelse kombineret med kapitalnedsættelse Kapitalnedsættelse underskud Hovedaktionær (person) konverterer/gennemfører kontant kapitalforhøjelse med indfrielse 30 mio. 2 x 10 mio. Konvertering 1: 10 mio. Dækning af underskud Konvertering Før Ændring Efter Ændring Efter A/S-kapital 20 (30) (10) Regnskabsmæssigt underskud (30) Egenkapital (10) 0 (10) 10 0 Gæld til: Hovedaktionærer Øvrige kreditorer (10) Passiver i alt Skattemæssigt underskud Alt. A: Alt. B: (3,33) (3,33) 26,67 1,67 21

22 Gældskonvertering kapitalforhøjelse kombineret med kapitalnedsættelse Konsekvenser Samlet ordning Ingen skattepligt i selskabet Underskudsbegrænsning Fordrings nom. værdi 10,00 - fordrings kursværdi 6,66 Underskudsbegrænsning 3,33 Anskaffelsessum aktier (fordrings kursværdi) 6,66 Samlet anskaffelsessum: ,66 26,66 Anskaffelsestidspunkt: Generalforsamlingstidspunkt 22

23 Gældskonvertering kapitalforhøjelse kombineret med kapitalnedsættelse Konvertering 2 (yderligere kr. 10 mio.) Samlet ordning Ingen skattepligt i selskabet Ingen underskudsbegrænsning, da fordringens kursværdi er 100 Ingen reduktion af anskaffelsessum på aktier 23

24 Retablering ved kombination af kapitalnedsættelse og kapitalforhøjelse Konvertering af gæld Dækning af underskud Før Ændring Efter Ændring Efter ApS-kapital Overført underskud Egenkapital Kreditorer Passiver

25 Konvertering af gæld - aktieafståelse Selskab stiftet 1/ Nominel kapital kr indbetalt kontant til kurs 100 Gældskonvertering 1/ Nominelt kr til kurs 100 Dækning af underskud 1/ Nominelt kr Salg af aktier juni 2009 Nominelt kr til kurs 100 Skattemæssige konsekvenser for selskabet, respektive aktionærer? 25

26 Jan Børjesson Profil Jan Børjesson arbejder primært med skatteret, herunder navnlig generationsskifte, omstrukturering og førelse af skattesager for myndigheder og domstole. Desuden arbejder Jan med selskabsret, herunder navnlig omstrukturering, virksomhedsoverdragelse samt procedure og voldgiftssager, ligesom han jævnligt møder for domstolene, herunder såvel Højesteret som Landsretterne. Jan virker derudover jævnligt som voldgiftsdommer og har gennemført Danske Advokaters voldgiftsdommeruddannelse. Partner, advokat Jan Børjesson er derudover beskikket af Justitsministeriet som offentlig forsvarer til at udføre sager for parter, der har fri proces ved Højesteret. For Højesteret har Jan Børjesson ført flere principielle skattesager og andre sager. Fagområder - Retssager og voldgift - Selskabsret - Skatter og afgifter - Told, moms og afgifter - Virksomhedsoverdragelser 26

27 København Aarhus - Rådhusgården Rådhuspladsen 4 Vester Allé 4 DK-1550 København V DK-8000 Aarhus C Tlf Tlf Fax Fax