Statistik fra Klagenævnet for Udbud (årsberetning 2014)

Transkript

1 IKA Indkøbsjura 2015 n sidst - med den seneste nye praksis Sune Troels Poulsen, advokat, partner, Andersen Partners 1 Statistik fra Klagenævnet for Udbud (årsberetning 2014) Klagenævnets kendelser har stabiliseret sig på et lavere niveau 120 (2014) 23 (pr. 1. juni 2015) Sagsbehandlingstiden ved Klagenævnet er faldet 7 måneder ( ) 5 måneder (2014) Ingen ændring i antallet af sager hvor klagerne får medhold Lidt under halvdelen af klagerne får helt eller delvist medhold Kun få kendelser om erstatning 5 (2011), 12 (2012), 3 (2013) og 7 (2014) 2 1

2 Domme Et stabilt antal domme, varierende principiel betydning Danske domme og kendelser 4 (2013) 4 (2014) 3 (pr. 1. juni 2015) EU domstolen (Domstolen og Retten) 13 (2013) 15 (2014) 6 (pr. 1. juni 2015) 3 Udvalgte emner fra praksis 1. Behandling af indkomne tilbud 2. Direkte køb 3. Opsættende virkning 4. Sortimentskøb 4 2

3 1. Behandling af indkomne tilbud Tilbuddets konditionsmæssighed / forbehold Indhentning af supplerende oplysninger Ordregivers undersøgelsespligt Tilbuddets konditionsmæssighed / forbehold Sammen med tilbud, skal der fremsendes/afleveres tidsplan for levering af hver enkelt af de tilbudte LED-armaturtyper Tilbud med rette afvist, da tidsplan ikke var vedlagt Kendelse af 20/2 2015, Michael Wulff A/S m.fl. mod Rebild Kommune Ansøger skulle dokumentere muligheden for at stille garanti Erklæring fra bank vedrørte ikke ansøgeren men moderselskabet Risikoen for uklarheder påhviler ansøgeren Ansøgning med rette afvist Kendelse af 27/3 2015, Colas Rails Limited mod Banedanmark 6 3

4 1.2. Indhentning af supplerende oplysninger Bek 712/2011, 12 mulighed for at supplere oplysninger Supplere med oplysninger som allerede forelå ved tilbudsfristens udløb Dog ikke hvis krav om at oplysningerne skal indsendes EUD, dom af 10/ , Manova EUD, dom af 6/ , Cartiera Erklæring om garanti afgivet af forkerte selskab Ville være i strid med princippet om ligebehandling at søge forholdet afklaret/ indhente ny garantierklæring Kendelse af 27/3 2015, Colas Rails Limited mod Banedanmark Ordregivers undersøgelsespligt Vurdering af indkomne tilbud ud fra dokumenterne er OK Medmindre det er åbenbart, at oplysningerne er forkerte, eller ordregiver har tilkendegivet at ville undersøge produkterne, eller ordregiver inden kontraktindgåelsen kommer i begrundet tvivl om konditionsmæssigheden I strid med princippet om ligebehandling at fortsætte tildelingen Højesterets dom af 15/ Montaneisen (minerydning på Skallingen) EUD dom af 19/ European Dynamics Kendelse af 3/ Smart Home ApS mod Københavns Kommune Kendelse af 18/ AV Form A/S mod Skive Kommune Kendelse af 18/ SOS Ambulance A/S mod Region Midtjylland Kendelse af 27/ Annelise Küseler mod Morsø Kommune 8 4

5 2. Direkte køb Det retlige grundlag Kontrakten kan være uden virkning hvis ordregiver tager fejl Offentliggørelse af en profylaxebekendtgørelse Krav til begrundelsen i profylaxebekendtgørelsen Det retlige grundlag for direkte køb Klausuler/ optioner i kontrakten om merydelser, forlængelser, udvidelser mv. Betingelserne skal være objektive og gennemsigtige. UBD artikel 30 og 31 et retligt grundlag for direkte køb Bestemmelserne skal fortolkes indskrænkende. Ordregiver har bevisbyrden for at betingelserne er opfyldt. Køber ordregiver direkte, uden at der er et retligt grundlag, kan kontrakten være uden virkning 10 5

6 2.2. Kontrakten kan være uden virkning hvis ordregiver tager fejl Lov om håndhævelse af udbudsreglerne, 16 og 17 Profylaxe bekendtgørelse lov om håndhævelse af udbudsreglerne, 4 Ordregiver skal begrunde, indrykke en annonce, vente 10 dage Dom i sag C-19/13, Fastweb Ordregiver skal have udvist den fornødne omhu mht. at kunne vurdere, om betingelserne for direkte køb faktisk var opfyldt Praksis om direkte køb UBD artikel 30, stk. 1, litra a, overskridelse af budget (UBD 2014/24, art. 26) Kendelse af 11/ og 4/ , HS Hansen A/S mod Bygningsstyrelsen UBD artikel 31, stk. 1, litra b, ikke andre leverandører Kendelse af 16/3 2015, Thermo Electron mod Københavns Universitet. UBD artikel 31, stk. 2, supplerende leveringer fra den oprindelige leverandør Kendelse af 7/8 2014, Roche Diagnostics A/S mod Region Sjælland UBD artikel 31, stk. 4, supplerende tjenesteydelser, uforudsete forhold Kendelse af 16/2 2015, Axiell Danmark A/s mod Kombit A/S 12 6

7 3. Opsættende virkning 3 betingelser for opsættende virkning Klage inden for stand still perioden Klage ved profylaxe bekendtgørelse Hvornår der bliver givet opsættende virkning Tre betingelser for opsættende virkning Fumus Klager må ikke være værnet ved erstatningsreglerne Afvejning af ordregivers og klagers interesser Ikke opsættende virkning hvor ordregiver har indgået kontrakt Medmindre der er udsigt til at kontrakten kan være uden virkning 14 7

8 3.2. Klage inden for stand still perioden Automatisk opsættende virkning i op til 30 dage Hvor der er klaget inden for stand still perioden ikke før/ ikke efter Irrelevant om ordregiver frivilligt har forlænget stand still Klager skal underrette ordregiver om klagen Afgørende er imidlertid om der er klaget inden for stand still perioden Kendelser af 7/ og 7/ Ringsted Kommune Kendelse af 6/1 2014, KMD mod Aalborg Kommune HUSK at ringe til Klagenævnet før I indgår kontrakt Klage ved profylaxe bekendtgørelse Direkte køb + profylaxebekendtgørelse Klage inden for 10 dages fristen Ikke automatisk opsættende virkning iht. lov om håndhævelse af udbudsreglerne KLFU kan tillægge en klage midlertidigt opsættende virkning Kendelse af 16/3 2015, Thermo Electron A/S mod Københavns Universitet (kendelse af 19/ om klagens indhold) KLFU tillagde også klagen endelig opsættende virkning 16 8

9 3.4. Hvornår der bliver givet opsættende virkning Muligt hvor ordregiver har foretaget direkte tildeling Her er klager ikke værnet af erstatningsreglerne Kendelse af 7/ Roche diagnostics A/S mod Region Sjælland Kendelse af 16/ Thermo Electron mod Københavns Universitet Undtagelsesvist herudover Uoprettelig ændring af en virksomheds markedsposition Hvor der ikke er budt på kontrakten med henvisning til overtrædelsen Hvor der foreligger en grov overtrædelse Sortiments indkøb Fødevarer, legetøj, hjælpemidler og andet Mange spørgsmål om fx kravspecifikation, evaluering, nye varer/modeller, ændrede priser mv. og øvrigt/ yderligere sortiment Afløfte udbudspligt, men uden at angive hvad der vil blive købt? Øvrigt/ yderligere sortiment dette kan indgå i udbuddet Krav om nærmere angivelser af, hvad dette omfatter, kvantum og aftræk Kendelse af 21/ Kinnarps A/S mod Region Midtjylland m.fl. Kendelse af 13/ Kompan Dica A/s mod Sydjysk Kommuneindkøb Kendelse af 22/ Mediq Danmark A/s mod KomUdbud Byrets dom af 7/ Region Midtjylland mod Medtronic Danmark A/S m.fl. 18 9

10 Tak for opmærksomheden Kolding Jernbanegade 31 DK 6000 Kolding København Havnegade 39 DK 1558 København K Hamburg Alsterarkaden 13, 2. OG DE Hamburg Sune Troels Poulsen [email protected]