Advokatpartnerselskab Viborg Fjernvarme Håndværkervej 6 8800 Viborg Uffe Steffensen, konsul Jørgen Horstmann Dorthe Horstmann Tine Blach Ladefoged, LL.M Solveig Værum Nørgaard Rasmus Lindhardt, adv.fm. Iben Kjølbye, adv.fm. Vedr. Geotermisk varme Den 27. marts 2012 Med henvisning til Viborg Kommunes Økonomiudvalgs indstilling af 26. marts 2012 til byrådet vedrørende geotermiprojektet har Viborg Fjernvarmes bestyrelse bedt om en vurdering af, hvorvidt bestyrelsen har haft beføjelse til at afholde udgifterne til projektet. J.nr. 103027 TLC/tbl Sekretær: Karen Vendelbo Direkte tlf. 87 27 47 02 kav@steffensenoghorstmann.dk Bedømmelse af spørgsmålet skal foretages i forhold til Varmeforsyningsloven Viborg Fjernvarmes vedtægter Beslutning truffet på Viborg Fjernvarmes generalforsamling i 2009 Varmeforsyningsloven. En afgørende forudsætning for, at et kollektivt varmeforsyningsanlæg afholder udgifter er, at udgifterne kan indregnes i den varmepris, som forbrugerne skal betale. Det følger af Varmeforsyningslovens 20, stk. 1, at blandt de udgifter, som kan indregnes, er udgifter til efterforskning. Denne bestemmelse er særligt møntet på geotermisk varme og giver kollektive varmeforsyningsanlæg adgang til at indregne de udgifter, der er forbundet med de nødvendige undersøgelser af muligheden for at udvinde geotermisk varme. Varmeforsyningsloven hjemler således adgang til at indregne de afholdte udgifter til for projektet i varmeprisen. Sct. Mathias Gade 23 8800 Viborg Tlf. 87 27 47 00 Fax 86 62 63 43 www.steffensenoghorstmann.dk adv@steffensenoghorstmann.dk Giro 5 00 98 04 CVR 33 77 10 88 Bank regnr. 4770 ktnr. 4770 210 178 Sveriges konsulat
Viborg Fjernvarmes vedtægter. Ifølge vedtægternes 2, stk. 1 er foreningens hovedformål at distribuere varme i Viborg Kommune. Efterforskning af nye varmekilder er således ikke direkte omfattet af formålsbestemmelsen. Projektet har derfor været forelagt på Viborg Fjernvarmes ordinære generalforsamling i 2009, jfr. nærmere nedenfor. Vedtægternes 8, stk. 5 giver bestyrelsen bemyndigelse til i foreningens navn at optage lån, købe, sælge og pantsætte fast ejendom samt foretage enhver forretning og disposition vedrørende foreningen. Denne bestemmelse giver således bestyrelsen vidtgående beføjelser, herunder også beføjelse til at optage lån til finansiering af aktiviteter, som bestyrelsen inden for vedtægternes formålsbestemmelse og generalforsamlingens beslutninger er beføjede til at foretage. I det omfang generalforsamlingen i 2009 har bemyndiget bestyrelsen til at undersøge mulighederne for at indvinde geotermisk varme, jfr. nedenfor, har bestyrelsen således også haft hjemmel til at optage lån til finansieringen. Beslutning på ordinær generalforsamling i 2009. Vi skal herefter vurdere, hvorvidt den på generalforsamlingen i 2009 givne bemyndigelse til bestyrelsen for Viborg Fjernvarme i relation til geotermiprojektet, er overholdt eller måtte være overskredet. En sådan vurdering er relevant på baggrund af, at de allerede afholdte omkostninger til de nu igangsatte forundersøgelser, de budgetterede omkostninger til forundersøgelsens afslutning og den budgetterede anlægssum er væsentligt højere end de beløb, der var forudsat i 2009. Vurderingen foretages på baggrund af beslutningsforslaget fra 2009 om bemyndigelse, formandsberetningerne fra 2009, 2010 og 2011, referat af generalforsamlingerne samme år samt projektredegørelse fra 15/3 2012. Selve bilagene til projektredegørelsen er ikke indgået i denne vurdering. Vurderingen er endvidere baseret på oplysninger fra direktør Henry Juul Nielsen. Viborg Fjernvarmes bestyrelse fremsatte på generalforsamlingen i 2009 et beslutningsforslag med følgende ordlyd: Generalforsamlingen godkender, at bestyrelsen anvender et beløb i størrelsesordenen 11-13 millioner kroner til undersøgelse af muligheden for at etablere en rentabel produktion af miljøvenlig og billig geotermisk varme fra et område i Kvols, hvor der tidligere er foretaget boring i undergrunden og i den forbindelse konstateret geologiske forhold, der gør forekomsten af geotermisk varme sandsynlig. Såfremt undersøgelserne undervejs afkræfter antagelsen, bør videre undersøgelser indstilles. 2
Såfremt undersøgelserne bekræfter, at en rentabel produktion af geotermisk varme kan etableres, bemyndiges bestyrelsen til at fortsætte projektet, herunder at foretage de fornødne investeringer og låneoptagelse, idet de samlede investeringer forventes at ligge i størrelsesordenen 120-140 millioner kr. Beslutningsforslaget blev vedtaget i dets fremsatte form. Der var til beslutningsforslaget knyttet diverse bemærkninger samt et budget på kr. 12.150.000. I bemærkningerne er anført: Det bør undersøges om, projektet er muligt hvem skal eje et eventuelt kommende projekt og dermed afholde investeringerne skal øvrige distributører inddrages skal Viborg Kraftvarme A/S inddrages skal øvrige værker i Viborg kommune inddrages og eventuelt hvordan der med fordel kan etableres et transmissionsnet, der kan forsyne samtlige værker i Viborg kommune med geotermi fra en eller flere boringer, solvarme og evt. affaldsvarme herunder de økonomiske konsekvenser. Bemyndigelsen er ikke ændret/justeret de efterfølgende år. I formandens beretning i 2010 er der redegjort for udvidelse af kredsen af deltagere med de nævnte interessenter samt at der skal laves nærmere undersøgelser for at have det bedst mulige grundlag for at træffe beslutning om fortsættelse af projektet. I 2011 blev der givet en tilsvarende orientering vedrørende sikring af beslutningsgrundlag. Bemyndigelsen indeholder 2 led, nemlig 1) undersøgelsesomkostninger og 2) den samlede investeringsramme. Dette brev koncentrerer sig om bemyndigelsens første led (undersøgelsesomkostninger). Såfremt projektet skulle realiseres i Viborg Fjernvarmes regi (cfr. Am.b.A), ville det være påkrævet at få en generalforsamlingsbeslutning om iværksættelsen i konsekvens af, at anlægsudgifterne nu er budgetteret til et langt højere beløb end det, der var anført i beslutningsforslaget. Geotermiprojektet som efter det oplyste blev besluttet igangsat 30/11 2011 og, hvor borearbejdet er påbegyndt 26/1 2012 - har ændret sig væsentligt i forhold til det projekt, der var lagt op til i 2009. Det igangsatte projekt er langt mere omfattende og dyrere end oprindelig antaget. Omkostningerne til forundersøgelserne inklusiv prøveboring og prøvepumpning er budgetmæssigt flere gange forhøjet. I november 2011 forhøjedes budgetbeløbet fra 37,2 mio. kr. til 45,6 mio. kr. 3
Dette beløb var således budgettet på tidspunktet for beslutningen om igangsætning af boringerne. I projektredegørelsen fra 15/3 2012 er beløbet yderligere blevet væsentligt forhøjet, nu til ca. 86 mio. kr. Det er oplyst, at det senest reviderede budget har medtaget alt, hvad der måtte kunne tænkes. Det fremgår af projektredegørelsen (s. 14), at der er tegnet forsikring i tilfælde af dry hole med en dækning på maksimalt 81 millioner med fradrag af en selvrisiko på 20 %. Der vil således efter det oplyste komme op til 64,8 millioner til udbetaling, herunder til dækning af omkostninger til borerigselskabet for de 140 sikrede boredage, hvis der ikke findes tilstrækkelige mængder af varmt vand. for geo- Bemyndigelsen på 11-13 millioner kroner til nærmere undersøgelse af mulighederne termi ved Kvols er bredt formuleret. Såfremt bemyndigelsen skal forstås på den måde, at omkostningerne til forprojektet ikke må overstige beløbet(altså et absolut beløb), kan det naturligvis konstateres, at bemyndigelsen er overskredet. Imidlertid må generalforsamlingens beslutning snarere forstås som en bemyndigelse til at foretage en økonomisk satsning i den angivne størrelsesorden. I så fald har bestyrelsen ved at afdække risikoen gennem tegning af forsikring - forudsat at have holdt sig inden for beløbsrammen, idet den gældende selvrisiko ikke på igangsætningstidspunktet kunne forventes at overstige rammen. Af den i projektredegørelsen foretagne fordeling af omkostningerne mellem interessenterne i projektet i tilfælde af dry hole fremgår, at Viborg Fjernvarmes andel forud for 15/3 2012 udgjorde kr. 11.186.160. Efter projektredegørelsen af 15/3 2012 er Viborg Fjernvarmes andel forhøjet til kr. 16.217.252. Efter det oplyste er der i budgettet taget alt, hvad der kan tænkes kan, med. Det beløb, som Viborg Fjernvarmeværk satser i tilfælde af dry hole, har således frem til projektredegørelsen af 15/ 3 2012 kunnet holde sig inden for bemyndigelsen 11-13 mio. kr.. Efter budgetændringen d. 15/3 2012 overskrides beløbet i henhold til bemyndigelsen, men bestyrelsen har næppe haft andet valg end at fortsætte projektet, idet det i praksis ikke var realistisk at stille arbejdet i bero på afventning af indkaldelse til generalforsamling. Det er i projektredegørelsen anført, at Boligselskabet Viborg er trådt ud af samarbejdet. Dette medfører, at boligselskabets andel skal fordeles mellem de øvrige parter, hvilket vil forhøje Viborg Fjernvarmes andel med yderligere et beløb. Anderledes forholder det sig imidlertid, såfremt prøveboring og prøvepumpning falder positivt ud således, at der vil være basis for etablering af et geotermianlæg, men dette af økonomiske grunde må opgives, eksempelvis på grund af manglende finansieringsmulighed. 4
Det har været deltagernes fælles hensigt, jfr. herved den indgåede samarbejdsaftale, at opførelsen af anlægget skal forestås af et a.m.b.a., hvori andelshaverne alene hæfter med deres indskud og at anlægsomkostningerne finansieres gennem kommunekredit (eller gennem realkredit og bankbelåning) mod sikkerhed i anlægget som sådan men mod kommunegaranti. Det har således været forudsætningen, at en kommunegaranti skulle stilles til byggefasen, hvorimod det ikke har været på tale, at der skulle stilles garanti for omkostningerne ved forprojektet, jf. herved også referat fra møde 25/5 2009 med daværende borgmester Johannes Stensgaard m.fl. Såfremt den beskrevne situation (manglende realisation uanset årsag) skulle opstå, er det åbenbart, at Viborg Fjernvarmes økonomiske risiko objektivt ligger langt uden for bemyndigelsen på de 11-13 mio. kr., men spørgsmålet må derefter være: Kunne og burde bestyrelsen have forudset, at denne situation kunne opstå, hvilket er et andet spørgsmål end spørgsmålet om, hvorvidt bemyndigelsen er overskredet. Det er således min konklusion, at at Viborg Fjernvarmes andel af omkostningerne ved prøveboring m.v. i tilfælde af dry hole forud for budgetrevisionen af 15/3 2012 - som følge af forsikringsdækningen ville holde sig inden for den økonomiske ramme og dermed bemyndigelsen, idet budgetrevisionen 15/3 2012 ikke kan medføre, at bemyndigelsen oprindeligt anses for overskreden, når uforudsete forhold medfører denne overskridelse samt bemyndigelsen, såfremt forudsætningen for etablering af anlægget bliver opfyldt, men anlægget af økonomiske grunde må opgives, objektivt er blevet overskredet. Overskridelsen har ikke har været tilsigtet og ikke subjektivt stået bestyrelsen klart. Det har tilsyneladende ligget uden for bestyrelsens forestilling, at projektet ikke skulle kunne realiseres, såfremt der ved prøveboringerne konstateres tilstedeværelsen af varmt vand af en tilstrækkelig mængde. Med venlig hilsen Tine Blach Ladefoged Christensen tlc@steffensenoghorstmann.dk 5