Protokollat med tilkendegivelse af 1. juli 2009 i faglig voldgift FV2009.0051: CO-industri for 3F (juridisk konsulent Jesper Kragh-Stetting) mod DI for P. Taabbel & Co. Hanstholm A/S (advokat Lars Bruhn) G:\Faglig Voldgift Kendelser\Taabbel.doc
2 Uoverensstemmelsen angår, om sygeløn efter Industriens Overenskomst 29 er omfattet af den ferieberettigede løn efter Industriens Overenskomst og dermed indgår i grundlaget for beregning af bidrag til Fritvalgs Lønkonto efter Industriens Overenskomst 25. Sagen er ved klageskrift af 2. juni 2009 indbragt for en faglig voldgiftsret bestående af forhandlingssekretær Mads Andersen, 3F, områdeleder Jørn Larsen, CO-i, personalejuridisk chef Anders Søndergaard Larsen, DI, personalejuridisk chef Michael Nordahl Heyde, DI, og som formand og opmand undertegnede højesteretsdommer Børge Dahl. Sagen er forhandlet den 1. juli 2009. Klager har nedlagt påstand om, at den indklagede virksomhed, P. Taabbel & Co. Hanstholm A/S, tilpligtes at anerkende, at der skal beregnes bidrag til Fritvalgs Lønkontoen af sygeløn, der udbetales efter overenskomsten. I denne forbindelse tilpligtes indklagede at efterbetale de i sagen omhandlede medarbejdere bidrag, som angivet med tillæg af procesrente fra ydelsernes forfaldstid, indtil betaling sker. Indklagede har nedlagt påstand om frifindelse. Da der efter procedure og votering ikke blandt de partsudpegede medlemmer af den faglige voldgiftsret var flertal for en afgørelse, skulle denne træffes af opmanden, som med en nærmere begrundelse tilkendegav, at kendelse i sagen ville lyde på frifindelse af indklagede. Parterne var herefter enige om at afslutte sagen i overensstemmelse med denne o p m a n d s t i l k e n d e g i v e l s e: Regler om sygeløn kom ind i Industriens Overenskomst i 1993 i overensstemmelse med forligsmandens mæglingsforslag. Det fremgår af 1993-mæglingsforslaget, at sygeløn består af det berettigede sygedagpengebeløb suppleret op til fuld løn, og at feriegodtgørelse af sygeløn medmindre andet er aftalt i overens-
3 komsten beregnes i henhold til den dagældende ferielovs 13 (nugældende ferielovs 25) altså ikke efter den dagældende ferielovs 12 (nugældende ferielovs 24), hvorefter der er krav på feriegodtgørelse på 12,5 pct. af lønnen. Forligsmanden, højesteretsdommer Asbjørn Jensen, har som formand for Overenskomstnævnet af 1939 som opmand i sag 6/1993 den 4. oktober 1996 afsagt kendelse om forståelsen af mæglingsforslaget, hvorefter der ud fra en isoleret fortolkning af mæglingsforslaget alene skal beregnes feriegodtgørelse i tilfælde af sygdom efter reglerne i den dagældende ferielovs 13. Det er endvidere ved Højesterets dom af 17. august 2001 i sag 203/2000 (UfR 2001 s. 2319/1) fastslået, at sygeløn efter mæglingsforslaget ikke er omfattet af lønbegrebet i den dagældende ferielovs 12, men har karakter af sygedagpenge og tillæg hertil. Det er endelig i en faglig voldgiftskendelse af 7. august 2006 i en sag mellem NNF og DI for Carletti A/S af opmanden, højesteretsdommer Poul Søgaard, udtalt: Det fremgår af 32, stk. 3, litra c [i Chokoladeoverenskomsten ], at sygelønnen består af det berettigede sygedagpengebeløb suppleret op til fuld løn, og at beregningsgrundlaget er det forventede indtjeningstab pr. arbejdstime. Det er ubestridt, at overenskomstbestemmelserne om sygeløn hidrører fra 1993-mæglingsforslaget, og i overensstemmelse med Overenskomstnævnets kendelse af 4. oktober 1996, jf. tillige Højesterets dom af 17. august 2001 (U 2001.2319), må det lægges til grund, at sygelønnen ikke berettiger til feriegodtgørelse efter ferielovens 24 (tidligere 12). Feriegodtgørelse af sygelønnen skal alene beregnes i henhold til ferielovens 25, jf. herved overenskomstens 32, stk. 3, litra c, sidste afsnit. Efter ferielovens 25 beregnes sygeferiegodtgørelsen af lønmodtagerens sædvanlige løn i de sidste 4 uger før fraværet. Sygeferiegodtgørelsen beregnes således ikke på grundlag af sygelønnen, men helt uafhængigt af denne. Det er ikke sygelønnen, som udløser sygeferiegodtgørelsen. Denne udløses alene af overenskomstens henvisning til ferielovens 25. Efter formuleringen af bestemmelsen om tilskadekomst/sygeløn i 1993-Industriens Overenskomst må det i overensstemmelse med Overenskomstnævnskendelsen af 4. oktober 1996 og Højesterets dom af 17. august 2006 lægges til grund, at sygeløn efter denne bestemmelse som efter 1993-mæglingsforslaget ikke udløste feriegodtgørelse efter den dagældende ferielovs 12 (nugældende 24). Der er ved senere overenskomstforhandlinger foretaget ændringer i bestemmelsen, bl.a. således at der nu beregnes sygeferiepenge af den udbetalte sygeløn for den periode, hvor arbejdsgiveren betaler fuld løn, jf. 2007-IO 29, stk. 8, smh. med 40, stk. 4, mens der tidligere blev beregnet feriegodtgørelse ved sygdom på grundlag af indtjeningen i det sidste kvartal før sygdommens indtræden.
4 Der er imidlertid ikke i de foretagne ændringer af bestemmelsen ændret ved det grundlæggende, at sygeløn ikke er ferieberettiget løn i den forstand, at den udløser feriegodtgørelse efter ferielovens 24 (tidligere 12). Der er således hverken i 2007-Industriens Overenskomst 29 om sygdom/tilskadekomst eller ferieloven holdepunkter for at anse sygeløn for en del af den ferieberettigede løn, dvs. den løn, der berettiger til feriegodtgørelse efter ferielovens 24. Bidrag til Fritvalgs Lønkonto beregnes af den ferieberettigede løn, jf. 2007-Industriens Overenskomst 25, stk. 1-3. Det samme gjaldt den tidligere søgnehelligdagsbetaling, som Fritvalgs Lønkonto-ordningen omfatter erstatning af, jf. 25, stk. 3, sammenholdt med 41, stk. 1, nr. 1. At begrebet den ferieberettigede løn i 41, stk. 1, nr. 1, ikke omfatter sygeløn, fremgår udtrykkeligt af 41, stk. 1, nr. 2, hvori der er truffet særlig aftale om opsparing af søgnehelligdagsbetaling under sygdom og tilskadekomst. Denne bestemmelse er ikke overført til bestemmelsen om Fritvalgskonto. Herom hedder det i et brev af 23. oktober 2008 fra Arne Sørensen CO-i til Kim Graugaard DI: Forberedelse af diverse emner til DSU s behandling I forlængelse af aftale om møde... har jeg som aftalt udarbejdet følgende oversigt over de emner, som er drøftet mellem parterne i forlængelse af OK-fornyelsen 2007. Jeg har valgt at sætte punkterne i kronologisk rækkefølge efter protokollatnummer, emnerne er således ikke oplistet efter den forhandlingsrækkefølge, vi har haft punkterne til drøftelse. Protokollat 26 Fritvalgs Lønkonto 1. Af Industriens Overenskomst 41, stk. 1, litra 2, - i 2004-2007 udgaven fremgik det, at der under sygdom og tilskadekomst ville ske opsparing af SH-betaling efter samme beregning som feriefridage efter 40, stk. 4, jf. 29, stk. 1. Ved indfasning af Fritvalgs Lønkontoen bortfaldt disse bestemmelser, hvilket ikke havde været tilsigtet ved forhandlingen. Forholdet er afklaret ved, at CO-industri har anerkendt, at der ved indgåelse af protokollat 26 er aftalt bortfald af eksisterende SH-betaling og herunder også bortfald af beskyttelsesreglens afsnit 2.
5 Der er på denne baggrund heller ikke i 2007-IO 25 grundlag for en forståelse som hævdet af klager. Indklagede skal derfor frifindes. Børge Dahl