Denne gang handler MWBe Updated - Bank og finansiering om et forslag til et EU-direktiv om fastlæggelse af en ramme for genopretning og afvikling af kreditinstitutter og investeringsselskaber MWB UPDATED 1. AUGUST 2012 BANK OG FINANSIERING Forslag til EU-direktiv om fastlæggelse af en ramme for genopretning og afvikling af kreditinstitutter og investeringsselskaber EU-Kommissionen har den 6. juni 2012 fremsat forslag til et EU-direktiv, der opstiller en fælles ramme for genopretning og afvikling af kreditinstitutter og investeringsselskaber (fondsmæglerselskaber) mv. (herefter Institutter ) i EU-regi. Direktivet indeholder tre overordnede tiltag: (i) mulighed for forebyggelse af problemer i Institutter og forberedelse af afvikling heraf, såfremt dette måtte blive nødvendigt, (ii) mulighed for at gribe ind overfor Institutter, der ikke overholder betingelserne for at drive finansiel virksomhed, eller er tæt på ikke at overholde disse og (iii) mulighed for at afvikle Institutter. Baggrund Direktivet er blevet fremsat for at sikre den finansielle stabilitet inden for EU. Direktivet er ikke mindst et udslag af, at integrationen mellem de finansielle markeder inden for EU har som konsekvens, at såfremt der måtte opstå problemer i en medlemsstat, kan disse hurtigt sprede sig til andre medlemsstater. Formålet med de ensartede regler for genopretning og afvikling af Institutter inden for EU er således at undgå, at Institutter bliver nødlidende, og såfremt de måtte blive dette, at Institutterne bliver afviklet med færrest mulige tab for kreditorer og skatteydere til følge. Direktivets indhold Omfattede finansielle institutioner Direktivet omfatter: 1. Kreditinstitutter og investeringsselskaber, 2. Finansieringsinstitutter, hvis finansieringsinstituttet er datterselskab af et Institut eller af et selskab som omhandlet i litra c) og d) og indgår i et konsolideret tilsyn med moderselskabet i overensstemmelse med afsnit V, kapitel 2, afdeling 2, underafdeling 1, i direktiv 2006/48/EF, 3. Finansielle holdingselskaber, blandede finansielle holdingselskaber og blandede holdingselskaber,
4. Finansielle moderholdingselskaber i en medlemsstat, finansielle moderholdingselskaber i Unionen, blandede finansielle moderholdingselskaber i en medlemsstat, blandede finansielle moderholdingselskaber i Unionen, 5. Filialer af Institutter der har hovedkontor uden for EU i henhold til særregler fastlagt i direktivet. Omfattet af direktivet er herefter bl.a. banker, sparekasser og fondsmæglerselskaber. Oprettelse af en afviklingsmyndighed Medlemsstaterne forpligtes efter direktivet til at oprette en afviklingsmyndighed. Myndigheden kan enten oprettes som en særskilt enhed eller indgå som en selvstændig del af en eksisterende tilsynsmyndighed, centralbank, kompetent ministerium eller anden offentlig myndighed. Udarbejdelse af genopretningsplaner og afviklingsplaner Omfattede Institutter skal udfærdige en genopretningsplan, der redegør for, hvorledes det enkelte Institut kan genoprette sin finansielle stilling, hvis denne forværres væsentligt. Afviklingsmyndigheden og tilsynsmyndigheden skal i fællesskab udfærdige en plan for, hvordan det enkelte institut kan afvikles, og hvilke afviklingsbeføjelser, der skal anvendes. Myndighederne kan kræve, at der foretages ændringer i Institutterne, såfremt afvikling ikke umiddelbart kan anses for mulig. Koncernintern finansiel støtte Der gives i direktivet mulighed for, at der kan ydes koncernintern finansiel støtte. Tidlig indgriben Tilsynsmyndigheden gives mulighed for at gribe ind tidligt, ved at denne bl.a. kan kræve, at Institutter gennemfører en del af deres genopretningsplaner, og at der udfærdiges en plan for genforhandling af gældsaftaler. Der gives herudover mulighed for, at tilsynsmyndigheden kan erstatte Instituttets ledelse med en administrator. Betingelser for at afvikling kan iværksættes Førend der kan ske afvikling af et Institut, kræves det, at (i) Instituttet efter tilsynsmyndighedens vurdering er nødlidende, eller formodningsvist bliver dette, (ii) at det ikke er sandsynligt, at det på anden vis kan undgås, at Instituttet bliver nødlidende, og (iii) at afviklingen skal være nødvendig af hensyn til den offentlige interesse. Alle tre betingelser skal være opfyldt. Herudover stilles der en række yderligere krav til selve afviklingen, herunder at aktionærerne skal være de første, der lider tab, og at kreditorer ikke må stilles dårligere end ved konkurs. Afviklingsredskaber Direktivet giver afviklingsmyndigheden mulighed for at afvikle et institut med fire forskellige redskaber: Frasalg (Sale of Business): Frasalg af hele eller en del af instituttet uden samtykke fra aktionærer.
Etablering af overgangsinstitut (Bridge institution): Frasalg af Instituttet til et overgangsinstitut med henblik på senere videresalg. Udskilning af aktiver (Asset separation): Frasalg af værdiforringede aktiver til et offentligt ejet selskab for herefter at afvikle aktiverne. Gældsnedskrivning (Bail-in): Konvertering af gæld eller reduktion af hovedstol ved overdragelse af aktiver og tilsvarende passiver til overgangsinstitut. Finansiering I henhold til direktivet skal de enkelte medlemsstater opbygge en fond, der skal finansiere afviklingen af Institutter. De enkelte lande kan vælge at lade den nationale indskydergaranti forvalte fonden, og i forbindelse hermed at slå indskydergarantifondenes pengeinstitutafdeling og afviklingsafdeling sammen. De enkelte medlemsstaters afviklingsordninger skal kunne låne fra afviklingsordninger i andre lande. Ikrafttræden og endelig udformning Direktivet er planlagt til at træde i kraft pr. 31. december 2014. Der er alene tale om et forslag til direktiv, som afventer behandling af Rådet og af Europa-Parlamentet. Yderligere indhold Direktivet indeholder endeligt regler vedrørende værdiansættelse, nedskrivninger, sikring af magtmidler, forskellige værns- og procedureregler, regler for appel af myndighedernes afgørelser og særlige koncernregler. Nuværende dansk lovgivning vedrørende krisehåndtering Dansk lovgivning indeholder på nuværende tidspunkt visse regler inden for de områder, som direktivet regulerer. For så vidt angår forebyggelse af finansielle kriser giver lov om finansiel virksomhed ( FIL ) Finanstilsynet mulighed for at føre tilsyn med de Institutter, der er omfattet af direktivet. I tillæg hertil kan Finanstilsynet pålægge Institutterne at foretage de foranstaltninger, der måtte være nødvendige for at sikre indskyderes interesser og for at sikre, at Institutterne fortsat overholder lovens krav til solvens mv. Af FIL følger det desuden, at koncernintern finansiel støtte kræver tilladelse fra Finanstilsynet. I forhold til afvikling af nødlidende Institutter indeholder hhv. Bankpakke III og IV regler herom, som fremgår af lov om finansiel stabilitet ( LFS ). Alle nedenstående modeller er frivillige for Institutterne. Såfremt afviklingen sker efter Bankpakke III, overtager et datterselskab under Finansiel Stabilitet A/S alle Instituttets ansatte og aktiver og passiver svarende til aktivernes værdi. Hvis afviklingen i stedet sker gennem Bankpakke IV, gennemføres denne ved, at hele eller dele af det nødlidende Institut overdrages til et sundt Institut.
Overdragelsen kan enten ske med medgift fra Indskydergarantifonden (medgiftsordningen/udvidede medgiftsordning model II) eller fra Indskydergarantifonden og Finansiel Stabilitet A/S (udvidede medgiftsordning model I). Indskydergarantifondens medgift dækker samtlige af Instituttets ikkeefterstillede kreditorer, mens Finansiel Stabilitet A/S medgift dækker det forventede tab på Instituttets individuelle statsgaranti. Finansiel Stabilitet A/S kan under Bankpakke IV overtage den usunde del af pengeinstituttet og afvikle denne mod medgift fra Indskydergarantifonden (udvidede medgiftsordning model II). Vores vurdering Såfremt direktivet vedtages endeligt i sin nuværende form, må det forventes, at der skal ske ændringer i FIL, i LFS og i Indskydergarantifondsloven. Ændringerne omfatter bl.a. de nedenstående: Oprettelsen af en afviklingsmyndighed eller tildeling af denne kompetence til en eksisterende myndighed vil kræve en ændring i lovgivningen. Det må forventes, at dette vil ske via en ændring af FIL. Kravet om udarbejdelse af genopretningsplaner for de enkelte Institutter må ligeledes forventes at skulle implementeres i FIL sammen med de tvangsmæssige beføjelser, som tilsynsmyndigheden tillægges i forhold hertil. De nye regler for tidlig indgriben, herunder udpegning af en administrator, der overtager ledelsen af Instituttet, hvilket er beføjelser, der går ud over Finanstilsynets nuværende mulige indgreb, må forventeligt også skulle indføres i FIL. Endeligt vil der skulle foretages justering af de nugældende regler i FIL omkring koncernintern finansiel støtte. Direktivets regler om afvikling af Institutter vil for størstedelens vedkommende kunne implementeres via ændringer i de eksisterende afviklingsregler (Bankpakke III og IV) i LFS. I forhold til den del af de nye afviklingsregler, der vedrører gældsnedskrivning, vil denne tillige medføre ændringer i LFS, dels i forhold til gældskonvertering i levedygtige Institutter, og dels i forhold til at nedskrivningerne efter direktivet er tvangsmæssige. I forhold til finansieringen af afviklingsordningerne vil disse skulle implementeres via ændringer i Indskydergarantifondsloven. Omfanget heraf vil afhænge af, om man fra dansk side vælger at slå pengeinstitutafdelingen og afviklingsafdelingen af Indskydergarantifonden sammen. Ovenstående er ikke juridisk rådgivning, og Moalem Weitemeyer Bendtsen indestår ikke for, at indholdet af ovenstående er korrekt. Moalem Weitemeyer Bendtsen har med ovenstående ikke påtaget sig ansvar af nogen art som konsekvens af en læsers benyttelse af ovenstående.
Kontakt Claus Molbech Bendtsen, Partner Tel. +45 33 77 90 60 Mob. +45 30 37 96 60 E-mail cmb@mwblaw.dk Henning Hedegaard Thomsen, Advokat Tel. +45 33 77 90 18 Mob. +45 30 37 96 18 E-mail hht@mwblaw.dk Ted Rosenbaum, Advokatfuldmægtig Tel. +45 33 77 90 14 Mob. +45 30 37 96 14 E-mail tro@mwblaw.dk Henrik Rasmussen, Advokatfuldmægtig Tel. +45 33 77 90 29 Mob. +45 30 37 96 29 E-mail hra@mwblaw.dk