IKA INDKØBSJURA 2014 SPOR 1.2 FOKUS PÅ FORSYNINGSVIRKSOMHED

IKA INDKØBSJURA 2014 SPOR 1.2 FOKUS PÅ FORSYNINGSVIRKSOMHED Bjarne S. Petersen, indkøbskoordinator v. FFV Energi & Miljø og Andreas Christensen, partner v. Horten Onsdag d. 18 juni 2014

AGENDA side 2 Præsentationaf oplægsholderne Udfordringer set ud fra et praktisk synspunkt Udfordringer set ud fra advokatens synspunkt 9 Spørgsmål fra praktikeren til advokaten Spørgsmål fra deltagere

OPLÆGSHOLDERNE side 3 Bjarne S. Petersen Offentligt indkøb i 16 år som udbudskonsulent, projektleder og indkøbskoordinator Ansættelser hos Odense-og Esbjerg Kommune, Fællesindkøb Årslev, Fællesindkøb Fyn (FIF) og FFV Energi & Miljø A/S Andreas Christensen Advokat (H), partner og leder af Hortens afdeling for EU, Konkurrenceret og Udbudsret Har betydelig erfaring som rådgiver for private samt hel-og halvoffentlige virksomheder og har ført en lang række rets-og voldgiftssager inden for specialeområderne

UDFORDRINGER SET UD FRA ET PRAKTISK SYNSPUNKT side 4 Indkøbskultur hos Forsyningsvirksomheder Leverandørkultur

UDFORDRINGER SET UD FRA ADVOKATENS SYNSPUNKT side 5 Stigende retliggørelse af indkøbsprocessen Mulighed for store besparelser Ressource udfordringer hos indkøbsorganisationer

side 6

side 7 Spørgsmål 1 Vand & Spildevand A/S udbyder oprensning og reetablering af slambede samt bortkørsel af slam til opbevaring for senere udlægning på landbrugsjord. Forventet kontraktsum på DKK 1.900.000 ekskl. moms Udbudsdirektivet eller Forsyningsvirksomhed? Bygge-anlægsopgave eller tjenesteydelse?

side 8 Svar 1 Ad. Spg. 1: Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 4 1. Dette direktiv gælder også for følgende former for virksomhed: a) tilrådighedsstillelseeller drift af faste net til betjening af offentligheden i forbindelse med produktion, transport eller distribution af drikkevand, eller [ ] 2. Dette direktiv gælder også for kontrakter eller projektkonkurrencer, der indgås eller afholdes af ordregivere, som udøver en af de former for virksomhed, der er omhandlet i stk. 1, og som: [ ] b) vedrører bortledning eller rensning af spildevand. Ad. Spg. 2: Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 1, stk. 2 b) [ ]Ved»bygge-og anlægsarbejde«forståsresultatet af et sæt bygge-og anlægsaktiviteter bestemt til i sig selv at udfylde en økonomisk eller teknisk funktion. d) Ved»tjenesteydelseskontrakter«forstås kontrakter, bortset fra bygge-og anlægskontrakter og vareindkøbskontrakter, som vedrører tjenesteydelser nævnt i bilag XVII. [ ]En kontrakt, som vedrører de tjenesteydelser, der er defineret i bilag XVII og som kun accessorisk i forhold til kontraktens hovedgenstand omfatter de aktiviteter, der er defineret i bilag XII, betragtes som en offentlig tjenesteydelseskontrakt.

side 9 Spørgsmål 2 Holding A/S udbyder egene og 7 datterselskabers lovpligtige revisionsydelser samt diverse ikke lovpligtige konsulentydelser som en 4 årig rammeaftale. Datterselskaber er Vand A/S, Spildevand A/S, Varme A/S, EL A/S, Renovation A/S, Genbrug A/S og Energi A/S. Forventet samlet kontraktværdi i aftaleperioden DKK 2.200.000 Udbudsdirektivet eller Forsyningsvirksomhed? Hvordan opgøres værdien af rammeaftalen?

side 10 Svar 2 Ad. Spg. 1: Se forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 3-7 Ad. Spg 2: Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 17 Metoder til beregning af den anslåede værdi af kontrakter, rammeaftaler og dynamiske indkøbssystemer 1. Den anslåede værdi af en kontrakt beregnes på grundlag af det samlede beløb, der efter ordregiverens skøn skal betales, eksklusive moms. I denne beregning tages der hensyn til det anslåede samlede beløb, herunder enhver form for optioner og eventuelle videreførelser af kontrakten.[ ]

side 11 Spørgsmål 3 Holding A/S udbyder egne og 7 datterselskabers forsikringer som 4 årig rammeaftale. Datterselskaber er Vand A/S, Spildevand A/S, Varme A/S, EL A/S, Renovation A/S, Genbrug A/S og Energi A/S. Forventet samlet præmie i kontraktperioden DKK 3.900.000 heraf udgør Vand A/S, Varme A/S og EL A/S ca. 55 % af den samlede præmie. Udbudsdirektivet eller Forsyningsvirksomhed?

side 12 Svar 3 Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 9 Udøvelse af flere aktiviteter 1. En kontrakt, der indgås med henblik på udøvelse af flere aktiviteter, er underlagt reglerne for den aktivitet, der udgør kontraktens hovedgenstand. [ ] 2. Hvis en af de aktiviteter, kontrakten omfatter, er underlagt dette direktiv, og den anden er underlagt det ovenfor nævnte direktiv 2004/18/EF, og hvis det ikke er muligt objektivt at afgøre, hvilken aktivitet der udgør kontraktens hovedgenstand, skal kontrakten tildeles efter direktiv 2004/18/EF.

side 13 Spørgsmål 4 Holding A/S udbyder egne og 7 datterselskabers forsikringer som 4 årig rammeaftale. Datterselskaber er Vand A/S, Spildevand A/S, Varme A/S, EL A/S, Renovation A/S, Genbrug A/S og Energi A/S. Forventet samlet præmie i kontraktperioden DKK 3.900.000 heraf udgør Vand A/S, Varme A/S og EL A/S ca. 55 % af den samlede præmie. Hvis udbuddet skal udbydes efter Forsyningsvirksomhedsdirektivet f.eks. som udbud med forhandling efter forudgående prækvalifikation. Hvor lang tid skal der mindst afsættes til prækvalifikationsrunden? Hvor lang til skal der mindst afsættes til at afgive tilbud?

side 14 Svar 4 Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 45 1. Ved fastsættelse af fristerne for modtagelse af tilbud og ansøgninger om deltagelse tager ordregiverne især hensyn til kontraktens kompleksitet og til den tid, der er nødvendig til udarbejdelse af tilbud, jf. dog de minimumsfrister, der er fastsat i denne artikel. [ ] 3. Ved begrænsede udbud og udbud med forhandling efter forudgående indkaldelse af tilbud gælder følgende bestemmelser: a) fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse som følge af en bekendtgørelse offentliggjort i henhold til artikel 42, stk. 1, litra c), eller som følge af en opfordring fra ordregiverne i henhold til artikel 47, stk. 5, fastsættes som regel til mindst 37 dage at regne fra datoen for afsendelsen af bekendtgørelsen eller opfordringen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage, hvis bekendtgørelsen er sendt til offentliggørelse elektronisk eller pr. telefax, og ikke under 22 dage, hvis den er fremsendt på anden måde b) fristen for modtagelsen af tilbud kan aftales indbyrdes mellem ordregiveren og de udvalgte ansøgere, når der gives alle ansøgere samme tid til at udarbejde og indsende til bud

side 15 Spørgsmål 5 Vand & Spildevand A/S udbyder rammeaftale på rådgivende ingeniørydelser som to delaftaler. Anslået kontraktsum for del 1 -vand. DKK 2.200.000 Anslået kontraktsum for del 2 spildevand DKK 2.000.000 Udbudsdirektivet eller Forsyningsvirksomhed?

side 16 Svar 5 Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 17 2. Ordregiverne må ikke omgå dette direktiv ved at opdeleet bygge-og anlægsprojekt eller et projekt til indkøb af en vis mængde varer og/eller tjenesteydelser eller ved at anvende særlige metoder til at beregne kontrakternes anslåede værdi. Tærskelværdien for varer og tjenesteydelser i forsyningsvirksomhedsdirektivet er fra og med 2014 3.083.431 kr.

side 17 Spørgsmål 6 Spildevand A/S skal udbyde renovering af kloakker for DKK 30.000.000. Vi har tænkt os at invitere 3 entreprenører til at afgive tilbud. Er det OK? Hvad hvis udbuddet med foretaget med kommunen som ordregiver?

side 18 Svar 6 Ad. spg. 1: Bekendtgørelse om visse udbyderes anvendelse af underhåndsbud 1 Lovens 12, stk. 2 (loft på antal underhåndsbud), og stk. 3 (økonomisk tærskel for indhentning af underhåndsbud), gælder ikke for offentligretlige organer. Ad. spg. 2: Tilbudslovens 12. Tilbud, der ikke indhentes ved en licitation eller på grundlag af en rammeaftale, er underhåndsbud. Stk. 2. Udbyderen kan på samme arbejde indhente indtil tre underhåndsbud. Dog kan der indhentes et fjerde underhåndsbud, hvis udbyderen i opfordringerne til at afgive bud har forbeholdt sig denne mulighed og det fjerde tilbud indhentes fra en tilbudsgiver uden for det lokale område. Stk. 3. Udbydere omfattet af 1, stk. 2, nr. 1 og 2, kan ikke indhente underhåndsbud på bygge-og anlægsarbejder med en samlet anslået værdi af arbejdet eksklusive moms på mere end 3 mio. kr.,

side 19 Svar 7 Spildevand A/S skal udbyde renovering af kloakker for DKK 30.000.000. Buddene skal afleveres elektronisk via Mercell. Vi kan derfor ikke læse priserne op som det er kutyme i branchen og som er et krav i Tilbudsloven. Er det OK?

side 20 Svar 7 Tilbudsloven 7. Ved en licitation åbnes tilbuddene på licitationsstedet på et forud fastsat tidspunkt. De bydende er berettiget til at være til stede ved åbningen af tilbuddene og til at blive bekendt med budsummer og eventuelle forbehold.

side 21 Spørgsmål 8 Vand & Spildevand A/S udbyder indkøb af rør og fittings for DDK 3.500.000 som udbud med forhandling i henhold til Forsyningsvirksomhedsdirektivet. Hvad er tilladt i forhandlingsrunden?

side 22 Svar 8 Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 10 Principper for tildeling af kontrakter Ordregiverne overholder principperne om ligebehandling og ikke-forskelsbehandling af virksomheder og handler på en gennemsigtig måde.

side 23 Spørgsmål 9 Fjernvarme A/S skal udbyde en række kontrakter vedrørende Vedligeholdelse af fjernvarmerør 1. Entreprenørarbejde (opgravning) 2. Rørleverancer (varelevering) 3. Smedearbejde (samling af rør efter opgravning) Skal dette regnes som en samlet bygge-og anlægsopgave, hvor alle 3 kontrakter skal regnes med forsyningsvirksomhedsdirektivets tærskelværdier for Bygge-og anlægskontrakter, eller, som vare- og tjenesteydelse?

side 24 Svar 9 Se KLFU s kendelse af 23. september 2010 Geting A/S mod Region Midtjylland Klagenævnet udtalte: Direktivet indeholder ikke en bestemmelse om, hvorledes der skal forholdes ved samtidigt udbud af varer og byggeri i dette tilfælde køb af maskinerne inkl. montage, installation og servicekontrakten overfor ændringer i bygningsmassen. I tilfælde, hvor hovedformålet med kontrakten er udskiftning af maskinerne, må det antages, at der foreligger en vareindkøbskontrakt. Fremgik af byggesagsbeskrivelsen, at hovedformålet med ombygningen var at udskifte den eksisterende maskinpark og at bygherre ønskede så få ændringer af bygningsmassen som muligt. Kontrakten skulle således have været udbudt som en vareindkøbskontrakt efter udbudsdirektivet og ikke som et bygge- og anlægsarbejde efter tilbudsloven.

side 25 Spørgsmål 10 Et holding-selskab køber ind på vegne af dets to datterselskaber; et af dem er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet og et af udbudsdirektivet. Hvilket regelsæt skal holdingselskabet anvende?

side 26 Svar 10 Forsyningsvirksomhedsdirektivet artikel 9 Udøvelse af flere aktiviteter 1. En kontrakt, der indgås med henblik på udøvelse af flere aktiviteter, er underlagt reglerne for den aktivitet, der udgør kontraktens hovedgenstand. [ ] 2. Hvis en af de aktiviteter, kontrakten omfatter, er underlagt dette direktiv, og den anden er underlagt det ovenfor nævnte direktiv 2004/18/EF, og hvis det ikke er muligt objektivt at afgøre, hvilken aktivitet der udgør kontraktens hovedgenstand, skal kontrakten tildeles efter direktiv 2004/18/EF.

SPØRGSMÅL FRA DELTAGERE side 27

Horten Advokatpartnerselskab Philip Heymans Allé 7 DK-2900 Hellerup, Copenhagen Tel. 3334 4000 Fax 3334 4001 info@horten.dk horten.dk