Jesper Münther Foged ret jurist- og økonomforbundets forlag
Fogedret
Jesper Münther Fogedret Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016
Jesper Münther Fogedret (revideret og opdateret udgave af Praktisk fogedret) 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov Tryk: Clemenstrykkeriet Printed in Denmark 2016 ISBN 978-87-574-3706-5 e-isbn 978-87-719-8007-3 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade 137 1123 København K Telefon: 39 13 55 00 e-mail: forlag@djoef.dk www. djoef-forlag.dk
Indholdsfortegnelse Forord... 13 Del 1. Generelt om fogedretten Kapitel 1. Fogedrettens placering i retssystemet... 17 1. Fogedrettens kompetence... 17 1.1 Fogedrettens saglige kompetence... 17 1.2 Fogedrettens internationale kompetence... 20 1.3 Fogedrettens stedlige kompetence nationalt... 20 1.3.1 Foretagelse af forretningen uden for retskredsen 26 2. Fogedproces... 27 2.1 Fogederne... 29 2.2 Parterne... 29 3. Appel... 31 4. Genoptagelse... 37 5. Forholdet mellem inkassoloven og foged sagernes behandling i fogedretten... 39 6. Retskraft?... 40 7. Offentlighed i fogedretten... 40 8. Retsbogen... 42 Del 2. Sager med fundament Kapitel 2. Grundlaget for fogedsagen... 47 1. Definitionen på et fundament... 47 2. De forskellige fundamentstyper... 47 2.1 Domme, kendelser, betalingspåkrav og beslutninger om sagsomkostninger ( 478, stk. 1, nr. 1)... 47 2.2 Særligt om betalingspåkravsproceduren... 51 2.3. Fundamenter, hvor skyldneren har medvirkettil etableringen af skyldgrundlaget... 53 2.3.1 Aftaler indgået indenretligt (retsforlig)... 54 2.3.2 Aftaler indgået udenretligt... 56 2.3.3 Frivillige forlig (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 4)... 57 5
Indholdsfortegnelse. 2.3.4 Gældsbreve (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 5). 58 2.3.5 Pantebreve (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 6) 59 2.3.6 Veksel og check (retsplejelovens 478, stk. 1, nr. 7)... 62 2.4 Kautionserklæringer... 62 2.5 Krav tillagt udpantningsret... 63 2.6 Udenlandske fundamenter... 63 2.6.1 Retsgrundlaget... 63 2.6.2 Sager anlagt før den 10. januar 2015 (den oprindelige domsforordning)... 64 2.6.3 Sager anlagt efter den 10. januar 2015 (den omarbejdede domsforordning)... 68 2.6.4 Luganokonventionen... 71 2.6.5 Internationale sager om børn... 72 2.6.6 Nordiske konventioner... 75 2.6.7 Nordiske bødekrav... 75 2.6.8 Udenlandske voldgiftsafgørelser... 75 Kapitel 3. Fuldbyrdelsesfrister... 77 1. Generelt om fuldbyrdelsesfristen... 77 2. Domme... 79 3. Kendelser, betalingspåkrav og sagsomkostningsafgørelser... 80 4. Retsforlig... 81 5. Statsforvaltningens afgørelser om forældremyndighed og samvær... 81 6. Udenretlige forlig, gældsbreve, pantebreve og veksler og checks... 82 7. Udpantningssager... 83 Kapitel 4. Sagens parter... 85 1. Indledende bemærkninger... 85 2. Hvem er rette skyldner?... 86 2.1 Virksomheder og virksomhedsformer... 88 3. Rette kreditor... 90 Kapitel 5. Fogedrettens prøvelse i forbindelse med modtagelsen. 93 1. Prøvelse af formalia... 93 2. Prøvelse af sagen materielt i forbindelse med sagens modtagelse Fordringens eksistens og størrelse... 96 6
Indholdsfortegnelse Kapitel 6. Berammelse af mødet og indkaldelse af parterne... 105 1. Fastsættelse af tid og sted... 105 2. Fogedsagens parter... 106 3. Rettergangsfuldmagt... 106 4. Rekvirentens mødepligt... 107 5. Underretning af skyldneren om mødet... 109 5.1 Forkyndelse... 110 5.2 Varsel... 116 5.3 Foretagelse uden forudgående underretning... 116 6. Skyldners mødepligt... 119 7. Skyldners udeblivelse... 121 7.1 Fremstilling ved politiets foranstaltning... 121 7.2 Alternativer til fremstilling... 123 8. Beskikkelse af advokat/fri proces for fogedretten... 124 Kapitel 7. Skyldnerens oplysnings- og sandhedspligt... 127 1. Fogedens vejledningspligt... 128 2. Skyldners oplysningspligt... 129 Kapitel 8. Opgørelsen af fordringen omkostningerne ved fogedsager med fundament... 135 1. Omkostninger i sager uden tvist... 137 1.1 Mødesalær... 137 1.2 Hvornår tillægges rekvirenten ikke omkostninger?... 138 2. Sager med tvist eller mere omfattende sager... 139 3. Sager, hvor der er fri proces eller retshjælp... 140 3.1 Rekvirenten havde fri proces til erhvervelse af fundamentet... 140 3.2 Rekvirenten havde retshjælp til erhvervelse af fundamentet... 141 3.3 Fri proces til fogedsagen... 141 Kapitel 9. Sagens behandling i fogedretten... 143 1. Processuelle regler for sagens gennemførelse... 143 2. Sagen foretages på kontoret... 144 2.1 Skyldner har indsigelser... 144 2.2 Skyldner har indsigelser... 145 3. Fogedrettens prøvelse af grundlaget i forbindelse med sagens behandling... 146 3.1 Efterfølgende ophørsgrunde... 146 7
Indholdsfortegnelse 3.2 Oprindelige mangler ved fundamentet... 149 3.3 Bevisførelsens omfang... 153 3.4 Kreditaftaleloven... 154 4. Gennemførelsen af udkørende fogedforretning... 156 5. Undersøgelse... 158 Kapitel 10. Genstanden for udlæg... 159 1. Skyldnerens formue... 160 1.1 Tilhører skyldneren... 163 2. Genstand... 166 2.1 Løsøre... 166 2.1.1 Sikringsakter... 168 2.1.2 Forældelse af udlægget... 170 2.1.3 Realisering af det udlagte... 171 2.2 Penge, værdipapirer, bankkonti og andre tilgodehavender... 171 2.2.1 Sikringsakter... 176 2.2.2 Forældelse af udlægget... 179 2.2.3 Realisering af det udlagte... 179 2.3 Udlæg i fast ejendom, herunder skyldnerens bolig... 181 2.3.1 Sikringsakter... 184 2.3.2 Forældelse af udlægget... 185 2.3.3 Realisering af det udlagte... 185 2.4 Immaterialrettigheder... 186 2.4.1 Sikringsakter... 186 2.4.2 Forældelse af udlægget... 187 2.4.3 Realisering af det udlagte... 187 2.5 Behæftede aktiver... 187 3. Auktionshindringer... 188 3.1 Afdragsordning overholdes... 188 3.2 Foranstående rettighedshaver... 189 Kapitel 11. Udlægshindringer... 191 1. Generelle udlægshindringer... 191 1.1 Insolvenserklæring... 191 1.1.1 Konkret grund til at foretage sagen uanset insolvenserklæringen... 193 1.2 Universalforfølgning indledt... 194 1.3 Andre generelle afvisningsgrund... 195 2. Konkrete udlægshindringer... 196 8
Indholdsfortegnelse 2.1 Trangsbeneficiet... 196 2.2 Hensynet til skyldners medkontrahent... 201 2.3 Sociale beskyttelseshensyn... 202 2.4 Båndlæggelse... 206 2.5 Tilbehør til fast ejendom... 207 Kapitel 12. Særligt om tvangsfuldbyrdelse af andre krav end pengekrav... 209 1. Sondringen mellem umiddelbare fogedforretninger og tvangsfuldbyrdelse af andre krav end pengekrav... 209 2. Hvilke kravtyper kan fuldbyrdes... 210 2.1 Ind- og udsættelsesforretninger med fundament... 210 2.2 Tvangsfuldbyrdelse af handlepligter... 210 2.3 Undladelsesforpligtelser... 212 3. Alternativer til tvangsfuldbyrdelse... 213 3.1 Erstatning... 213 3.2 Straf som alternativ eller supplement til tvangsfuldbyrdelse... 213 4. Processuelle bemærkninger... 214 5. Omkostninger... 216 Kapitel 13. Børnesager... 217 1. Hvilke typer sager om børn behandler fogedretten... 217 2. De indenlandske sagers behandling i fogedretten... 217 2.1 Indledende processuelle bemærkninger... 217 2.2 Indledende bemærkninger af praktisk karakter... 218 2.3 Processen... 220 2.4 Resultatet... 225 3. Særligt om samværssager... 229 4. Internationale sager... 231 4.1 Sager om gensidig anerkendelse og fuldbyrdelse... 233 4.2 Sager om tilbagegivelse efter Haagerkonventionen... 234 Del 3. Fogedsager uden fundament Kapitel 14. Umiddelbare fogedforretninger... 239 1. De materielle betingelser for at sagen kan behandles som umiddelbar fogedforretning... 240 2. De formelle forudsætninger for sagens foretagelse i fogedretten. 243 2.1 Kravene til anmodningen... 243 9
Indholdsfortegnelse 2.2 Værneting... 244 2.3 Sagsbehandlingen... 244 2.3.1 Sagsbehandlingsregler... 245 2.4 Konklusion på afgørelsen: Hvornår afvisning, nægte fremme eller fremme........................ 248 2.5 Sagsomkostninger... 250 2.6 Beskikkelse af advokat... 251 Kapitel 15. Familiesager... 253 1. Sager mellem ægtefæller... 253 1.1 Fast ejendom... 254 1.2 Løsøre... 255 2. Sager mellem ugifte samlevende i forbindelse med samlivet ophævelse... 256 3. Sagsbehandlingen i øvrigt... 258 Kapitel 16. Udsættelse af besiddelse... 259 1. Løsøre... 259 2. Udsættelse af fast ejendom... 260 2.1 Lejers misligholdelse af betalingsforpligtelsen... 260 2.2 Anmodning om udsættelse af lejeren på grund af anden misligholdelse... 263 2.3 Tidsbegrænsede lejekontrakter... 264 2.4 Opsagte lejemål... 264 2.5 Udsættelse, der ikke relaterer sig til lejekontrakter... 264 2.6 Den effektive udsættelse efter lejeloven... 265 2.6.1 Omkostninger... 266 Kapitel 17. Tilbagetagelse efter kreditaftaleloven... 267 1. Generelt om kreditkøb efter kreditaftaleloven... 267 1.1 Fogedrettens henvisningsret... 268 2. Tilbagetagelsesforretningen... 270 2.1 Sagens gang i fogedretten... 273 2.1.1 Udsættelse... 275 2.2 Sagens resultat... 276 2.2.1 Tilbagetagelse... 276 2.2.2 Tilbagetagelse kan ikke ske på grund af trangsbeneficiet... 276 2.2.3 Genstanden er grebet af ejendommens pant... 277 2.3 Genstanden ikke i skyldners besiddelse... 277 10
Indholdsfortegnelse 2.4 Afværgelse... 278 Kapitel 18. Brugeligt pant... 279 1. Aftalt brugeligt pant... 279 2. Eksekutivt brugeligt pant... 280 2.1 Betingelser... 280 2.2 Krav til rekvirenten/panthaverens anmodning... 282 2.3 Behandlingen af anmodningen... 283 2.4 Omfanget af brugspantet... 285 2.5 Forvaltningen under brugspanteperioden... 286 2.6 Afslutningen af brugspantet... 288 2.7 Brugspanthaverens forpligtelser til underretning... 292 3. Rådighedsfratagelse og administration efter retsplejelovens 520... 293 Del 4. Foreløbige retsmidler Kapitel 19. Arrest... 297 1. Arrest generelt... 297 2. Arrest efter retsplejeloven............................... 298 2.1 Betingelser... 299 2.2 Sagsbehandlingsregler... 304 3. Genstand... 308 4. Fogedrettens vejledningspligt overfor rekvisitus... 310 5. Arrestens udstrækning i tid... 311 6. Justifikationssagen... 312 6.1 Justifikationssagen og hovedsagen kan køre efter de samme processuelle regler... 313 6.2 Justifikationssag og hovedsag kan ikke behandles efter de samme processuelle regler... 314 7. Erstatning... 315 7.1 Hvornår kan erstatningskravet tages under behandling?. 316 8. Frigivelse af den stillede sikkerhed... 317 9. Arrest efter søloven... 317 Kapitel 20. Forbud og påbud... 321 1. Forbuds- og påbudsinstituttet generelt... 321 2. Hvornår træffes der afgørelse om forbud eller påbud?... 323 3. Nedlæggelse af forbud eller påbud... 325 3.1 Behandling af anmodning om forbud/påbud... 325 11
Indholdsfortegnelse 3.2 Sagsomkostninger... 331 3.3 Kære... 331 3.4 Erstatning... 332 4. Hvornår ophæves/bortfalder et forbud eller påbud?... 332 5. Håndhævelse af forbuddet/påbuddet... 333 6. Privat straffesag... 335 Kapitel 21. Bevissikring... 337 1. Kravene til anmodningen... 337 2. Gennemførelsens af undersøgelsen... 342 Del 5. Fogedretten som appelinstans Kapitel 22. Fogedrettens behandling af klager over afgørelser truffet af pantefogeden/ restance inddrivelsesmyndigheden... 349 1. Fogedrettens rolle i relation til pantefogeder... 349 2. Klagesager... 350 2.1 De forskellige typer af klagesager... 350 2.2 Behandlingen af klagesagen... 352 2.3 Omfanget af fogedrettens prøvelsesret... 357 Del 6. Retsafgifter Kapitel 23. Retsafgifter... 361 1. Afgiftsfrie fogedsager... 361 2. Grundafgiften... 362 2.1 Sager med pengekrav udlæg eller arrest... 362 2.2 Sager uden pengekrav forbud/påbud og umiddelbare fogedforretninger... 363 3. Tillægsretsafgiften..................................... 364 4. Kæreafgift... 364 5. Forkert beregning af retsafgiften... 365 Afgørelser... 367 Stikordsregister... 373 12
Forord Formålet med denne bog er at give læseren en introduktion til forskellige fogedretlige problemstillinger og at sætte fokus på selve fogedprocessen: de processuelle regler, der regulerer sagernes forløb i fogedretten. Det er mit håb, at både begyndere og rutinerede jurister kan få glæde af bogen i forbindelse med studier og det daglige arbejde. Udviklingen i dansk procesret, herunder også i fogedprocessen, præges af EU-ret og internationale konventioner, der regulerer og udfordrer fogedrettens arbejdsmetoder og tankesæt. Derfor indeholder denne bog ikke bare en gennemgang af danske regler, men også en sammenkædning af de danske regler med internationale regelsæt. Retspraksis, litteratur og lovændringer til og med sommeren 2016 er medtaget i bogen. Foruden at udvise min taknemmelighed over for advokat Helle Larsen for at lade mig udarbejde denne bog med udgangspunkt i hendes tidligere værk»praktisk fogedret«, vil jeg gerne rette tak til cand.mag. i dansk Camilla Palmann for korrekturlæsning og for at bistå med nyttige kommentarer til opsætningen af bogen. Jesper Münther København, den 2. juni 2016 13
Del 1 Generelt om fogedretten
Kapitel 1 Fogedrettens placering i retssystemet 1. Fogedrettens kompetence 1.1 Fogedrettens saglige kompetence Fogedrettens oprindelige og primære funktion er tvangsfuldbyrdelse dvs. inddrivelse af forfaldne tilgodehavender og fuldbyrdelse af andre forpligtelser, der ikke opfyldes frivilligt. Det betyder, at selve forpligtelsen som hovedregel skal være anerkendt eller fastslået endeligt for at kunne danne grundlag for en fogedforretning. Der skal med andre ord være et tvangsfuldbyr del ses / eksekutionsgrundlag 1 f.eks. en dom, et gældsbrev eller et frivilligt forlig. Fogedretten forestår individualforfølgningen 2 i modsætning til universalforfølgningen, der forestås af skifteretten. Fogedretten har ud over tvangsfuldbyrdelsen af anerkendte eller fastslåede forpligtelser tillige kompetence til at foretage umiddelbare fogedforretninger 3 og foreløbige retsmidler. 4 Endvidere behandler fogedretten visse klager over inddrivelse foretaget af det offentlige. Disse typer af fogedforretninger ligger dog i god forlængelse af retshåndhævelseselementet, som indtil indførelsen af reglerne om betalingspåkrav var det karakteristiske ved fogedrettens virksomhed. Foruden den traditionelle fogedret behandles i denne bog også reglerne 1. Retsplejelovens 478 indeholder en udtømmende opregning af eksekutionsgrundlag. Om de dokumenttyper, der kan være fundament for en anmodning til fogedretten, se kapitel 2, afsnit 2. 2. Individualforfølgning er den enkelte kreditors forsøg på at inddrive sit tilgodehavende hos debitor dvs. tvangsfuldbyrdelse gennem fogedretten mens universalforfølgning er alle kreditorers forsøg på inddrivelse af deres tilgodehavender hos debitor på samme tid dvs. ved en konkurs. 3. En umiddelbar fogedforretning er en fogedforretning uden eksekutionsfundament se herom 3. del. I praksis er de vigtigste umiddelbare fogedforretninger udsættelse af lejemål og indsættelsesforretninger efter kreditaftaleloven. 4. Dvs. de sikrende retsmidler er arrest, bevissikring i sager om krænkelse af immaterialrettigheder og bistand til håndhævelse af forbud/påbud. 17
Kapitel 1. Fogedrettens placering i retssystemet om betalingspåkrav. Endvidere behandles reglerne om forbud og påbud, idet reglerne herom indtil den 1. juli 2013 henhørte under fogedretten, og idet reglerne har en nær sammenhæng med reglerne om bistand til håndhævelse af forbud/påbud, der fortsat hører under fogedretten. Inkasso Forud for fogedrettens behandling af sagen vil en rettighedshaver typisk først selv have forsøgt at formå den forpligtede til at betale kravet eller opfylde forpligtelsen. Betaler skyldner ikke, eller opfyldes forpligtelsen ikke, vil sagen ofte blive overgivet til advokat eller inkassobureau, 5 som først vil forsøge at gennemføre kravet ad»frivillighedens«vej. Opfyldes kravet ikke»frivilligt«, må sagen overgives til retten, idet hverken advokater eller inkassobureauer har bemyndigelse til at foretage tvangsinddrivelse. Det inkassoarbejde, der ligger forud for sagens overgivelse til retten, kan bestå i bistand til erhvervelse af et fundament i form af f.eks. et frivilligt forlig. Har debitor ikke anerkendt sin forpligtelse, og har kreditor ikke i øvrigt et fundament, skal det først fastslås ved dom eller betalingspåkrav, om debitor skylder kreditor et beløb. Først når dom eller 2. påtegning på betalingspåkrav er opnået, og fundamentet således er til stede, kan kreditor anmode fogedretten om at bistå med tvangsinddrivelsen af kravet. 6 Fogedretten ctr. pantefoged Tvangsfuldbyrdelse kan i Danmark ske gennem fogedretten eller pantefogeden. 7 Tvangsinddrivelse af privatretlige krav sker som hovedregel ved fogedrettens foranstaltning, dog kan inddrivelse af underholdsbidrag også ske efter reglerne om inddrivelse af gæld til det offentlige, selv om det offentlige ikke er indtrådt i kravet. Pantefogederne har, jf. gældinddrivelsesloven, en 5. Inkassobureauernes arbejde er i væsentlighed koncentreret om inddrivelse af pengekrav, men et inkassobureau kan dog også påtage sig at bistå ved tilbagetagelse af f.eks. lejede effekter. 6. I fortsættelse af Småsagsudvalgets forslag i betænkning nr. 1341/1997 om, at der skulle etableres en særlig procesform for krav, der ikke er rejst indsigelser imod de utvistede krav blev reglerne i retsplejelovens kapitel 44 a om betalingspåkrav indført med virkning fra 1. januar 2005. Lovændringen blev også til som led i opfyldelsen af Danmarks forpligtelser i henhold til direktivet om bekæmpelse af forsinkelse i handelsforhold (Europa-Parlamentets og Raadets direktiv 2000/35/EF af 29. juni 2000 om bekæmpelse af forsinket betaling i handelstransaktioner). 7. Pantefoged anvendes i denne fremstilling om de medarbejdere, der som ansatte i SKAT foretager tvangsinddrivelse enten ved foretagelse af udlæg/udpantning eller lønindeholdelse, og i et vist omfang i stedet for begrebet»restanceinddrivelsesmyndighed«, jf. gældsinddrivelsesloven. 18