DAGENS EMNER - UDBUDSRET

DAGENS EMNER - UDBUDSRET 1. Hvilket regelsæt? 2. Den nye udbudslov 3. Udvælgelse af tilbudsgivere 4. Evaluering og tildeling 5. Udbud efter forhandling 6. Annullation af udbud 1

UDBUDSJUNGLEN Licitationsloven af 1966 Udbudscirkulæret af 1989 Bygge- og anlægsdirektivet af 1993, tjenesteydelsesdirektivet af 1992, vareindkøbsdirektivet af 1993, forsyningsvirksomhedsdirektivet af 1993 Tilbudsloven af 2001 Tilbudsbekendtgørelsen af 2001 EU-udbudsdirektivet af 2004 og Forsyningsvirksomhedsdirektivet af 2004 Tilbudsloven af 2005 Fortolkningsmeddelelse af 2006 Tilbudsloven af 2007 Håndhævelsesloven af 2010 Implementeringsbekendtgørelsen af 2011 De nye udbudsdirektiver af 2014 Udbudsdirektivet, Forsyningsvirksomhedsdirektivet, Forsvarsdirektivet Ny udbudslov pr. 1. oktober 2015 Bortfaldet pga. valget! 2

GENERELLE PRINCIPPER Ligebehandlingsprincippet Gennemsigtighedsprincippet Proportionalitetsprincippet 3

HVILKET REGELSÆT? Forsyningsvirksomhedsdirektivet finder anvendelse, når ordregivere, som udøver en de aktiviteter der fremgår af forsyningsvirksomhedsdirektivet, indgår gensidigt bebyrdende aftaler med eksterne økonomiske aktører med henblik på udøvelse af en af de pågældende aktiviteter nyt FVD artikel 8-14: Levering af energi varme, gas, elektricitet Vand Transport Post Efterforskning, udvinding af olie, gas mv. Havne og lufthavne, jf. nyt FVD art 12: Dette direktiv gælder for udnyttelse af et geografisk område med henblik på tilrådighedsstillelse af lufthavne, søhavne eller havne ved indre vandveje eller andre transportterminaler for transportvirksomheder, der opererer til vands eller i luften. 4

HVILKET REGELSÆT? Forsyningsvirksomhedsdirektivet finder kun anvendelse på kontrakter, som specifikt knytter sig til udøvelsen af den pågældende forsyningsvirksomhed. Når der er tale om indkøb af bygge- og anlægsopgaver, varer eller tjenesteydelser, som ikke knytter sig til udøvelsen af forsyningsvirksomhed må det afgøres, om opgaven skal udbydes efter udbudsdirektivet henholdsvis tilbudsloven eller om kontrakten er undtaget fra udbudspligt. 5

HVILKET REGELSÆT? Forsyningsvirksomhedsdirektivet forpligter følgende forskellige typer ordregivere til at anvende direktivets regler ved indgåelse af kontrakter: Ordregivende myndigheder, det vil sige stat, kommuner, regioner Offentligretlige organer Offentlige virksomheder Andre virksomheder, der er tildelt særlige eller eksklusive rettigheder af det offentlige 6

HVILKET REGELSÆT? Der er tale om et offentligretligt organ, når følgende betingelser er opfyldt: Organet skal være oprettet specielt med henblik på at imødekomme almenhedens behov, der ikke har industriel eller kommerciel karakter Organet er en juridisk person Organet finansieres for størstedelens vedkommende af staten, regionale eller lokale myndigheder, eller andre offentligretlige organer, eller dets drift skal være underlagt disses kontrol, eller staten, regionale eller lokale myndigheder eller andre offentligretlige organer skal udpege mere end halvdelen af medlemmerne i administrations-, ledelses- eller tilsynsorganet 7

HVILKET REGELSÆT? Ved offentlig virksomhed forstås enhver virksomhed, som de ordregivende myndigheder direkte eller indirekte kan have bestemmende indflydelse på som følge af ejerforhold, kapitalindskud eller de for virksomheden gældende regler Bestemmende indflydelse antages at foreligge, når de ordregivende myndigheder direkte eller indirekte i relation til en virksomhed: a) besidder majoriteten af virksomhedens tegnede kapital b) råder over flertallet af de stemmer, som er knyttet til de kapitalandele, som virksomheden har udstedt c) kan udpege mere end halvdelen af medlemmerne i virksomhedens administrations-, ledelses- eller tilsynsorgan. Organet skal være oprettet specielt med henblik på at imødekomme almenhedens behov, der ikke har industriel eller kommerciel karakter. 8

HVILKET REGELSÆT? En virksomhed er tildelt en særlig eller eksklusiv rettighed, når: Rettigheden følger af en tilladelse, som er givet af en kompetent myndighed i henhold til lov eller administrativ bestemmelse Rettigheden vedrører en af de aktiviteter, der er nævnt i nyt FVD artikel 8-14. Rettigheden i væsentlig grad påvirker andre virksomheders muligheder for at udføre den pågældende aktivitet Private forsyningsselskaber kan således også være forpligtet til at følge forsyningsvirksomhedsdirektivet. 9

HVILKET REGELSÆT? De danske havne er organiseret på forskellig vis, jf. havneloven: Statslige havne: En del af staten og derfor omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivets, udbudsdirektivets og tilbudslovens ordregiverbegreb Kommunale havne: En del af kommunen og derfor omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivets, udbudsdirektivets og tilbudslovens ordregiverbegreb Kommunale selvstyrehavne: En del af kommunen og derfor omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivets, udbudsdirektivets og tilbudslovens ordregiverbegreb Kommunale aktieselskabshavne og privatretligt organiserede havne: Konkret vurdering - offentlig virksomhed, offentligretligt organ eller virksomhed tildelt en særlig eller eksklusiv rettighed? 10

HVILKET REGELSÆT? Ordregiver er en forsyningsvirksomhed: Stat, kommuner, regioner og offentligretlige organer: Bygge- og anlægsopgaver: - Kontrakter vedrørende forsyningsvirksomhed: Forsyningsvirksomhedsdirektivet - Andre kontrakter: Udbudsdirektivet, tilbudslovens afsnit I Varer og tjenesteydelser: - Kontrakter vedrørende forsyningsvirksomhed: Forsyningsvirksomhedsdirektivet - Andre kontrakter: Udbudsdirektivet, (tilbudslovens afsnit II) Offentlige virksomheder og virksomheder tildelt en særlig eller eksklusiv rettighed: - Kontrakter vedrørende forsyningsvirksomhed: Forsyningsvirksomhedsdirektivet - Andre kontrakter: Ingen udbudspligt 11

HVILKET REGELSÆT? De væsentligste tærskelværdier 2014/2015: Udbudsdirektivet: Bygge- og anlægsopgaver: 38.624.809 kr. Varer og tjenesteydelser: 1.541.715 kr./ 998.019 kr. (Statens indkøb af varer og bilag IIAtjenesteydelser) Forsyningsvirksomhedsdirektivet: Bygge- og anlægsopgaver : 38.624.809 kr. Varer og tjenesteydelser: 3.083.431 kr. Øvrige tærskelværdier: Se kfst.dk under Offentlig konkurrence Regler og vejledninger - Tærskelværdierne 12

HVILKET REGELSÆT? Blandede kontrakter: Nyt FVD artikel 5 blandede udbud, der dækker den samme aktivitet: Forskellige udbudstyper (varer, tjenesteydelser, bygge- og anlægsopgaver), som alle er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet stk. 2: Hvad er kontraktens hovedformål? Forskellige udbudstyper (varer, tjenesteydelser, bygge- og anlægsopgaver), som er omfattet af henholdsvis forsyningsvirksomhedsdirektivet og udbudsdirektivet: De forskellige dele af kontrakten kan objektivt adskilles stk. 4: Valg mellem 1 kontrakt eller flere særskilte kontrakter. Hvis 1 kontrakt: Forsyningsvirksomhedsdirektivet. Hvis flere særskilte kontrakter: Hvilke regler der skal anvendes på hver af de særskilte kontrakter vurderes på grundlag af, hvad der kendetegner den pågældende særskilte aktivitet. De forskellige dele af kontrakten kan ikke objektivt adskilles: Hvad er hovedformålet med kontrakten? 13

HVILKET REGELSÆT? Nyt FVD art 6 blandede udbud der dækker flere aktiviteter: Ordregiver kan vælge at tildele 1 kontrakt eller flere særskilte kontrakter: Hvis flere særskilte kontrakter: Hvilke regler der skal anvendes på hver af de særskilte kontrakter vurderes på grundlag af, hvad der kendetegner den pågældende særskilte aktivitet. Hvis 1 kontrakt: Hvilken aktivitet udgør kontraktens hovedgenstand? Hvis 1 kontrakt og ikke muligt objektivt at fastlægge kontraktens hovedgenstand: Udbudsdirektivet finder anvendelse, hvis en af de aktiviteter der udgør kontraktens genstand er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet og de andre aktiviteter er omfattet af udbudsdirektivet. 14

HVILKET REGELSÆT? Eksempel: En havn gennemfører et projekt i totalentreprise, hvor der skal opstilles en ny kran på molen. I den forbindelse er det nødvendigt at udvide molen. Havnen indgå en kontrakt med en totalleverandør, som dels kan forestå entreprisen vedrørende udvidelse af molen og levere og opstille kranen på molen. Hvilke regler finder anvendelse? 15

HVILKET REGELSÆT? Bud på løsning: Det må antages, at der er tale om en blandet kontrakt, hvor såvel indkøbet af kranen som udvidelse af molen vedrører forsyningsrelateret aktivitet. Da udvidelse af molen alene er nødvendig for at kunne opstille kranen på molen, må det antages, at hovedformålet med kontrakten er indkøb af en ny kran eller med andre ord indkøb af en vare. Hvis kranens skønnede kontraktværdi overstiger 3.083.431 kr. skal kontrakten udbydes som en vare i henhold til forsyningsvirksomhedsdirektivet. Hvis kranens skønnede kontraktværdi overstiger 500.000 kr., men er under 3.083.431 kr.: Offentlig ordregiver: Ingen udbudspligt i henhold til tilbudslovens afsnit II, da det er forsyningsvirksomhed. Offentlig virksomhed eller virksomhed tildelt særlige eller eksklusive rettigheder: Ingen udbudspligt i henhold til tilbudslovens afsnit II, da disse ikke er ordregivere i tilbudslovens forstand 16

UDBUDSLOVEN Kommissioriet af 26. juni 2013: Fokus på godt købmandsskab En lov der skaber klarhed og fleksibilitet med færre, enklere og mere fleksible regler Besked til udbudslovsudvalget om at grænserne skal presses, og der skal tænkes ud af boksen Vanskelig opgave, idet der er tale om implementering af det nye udbudsdirektiv som indeholder 94 artikler og ikke mindre end 138 betragtninger og i øvrigt skal suppleres med praksis fra EU-Domstolen, danske domstole, Klagenævnet for Udbud mv. Resultat: Udbudslov med 199 paragraffer. Lovforslaget bortfaldet på grund af valget, så hvad nu? 17

UDBUDSLOVEN Overblik væsentligste ændringer: Udvidet adgang til at anvende udbud efter forhandling og konkurrencepræget dialog Pligt til at offentliggøre evalueringsmetoden sammen med udbudsmaterialet Pligt til at offentliggøre udbudsmaterialet sammen med udbudsbekendtgørelse Krav til økonomisk formåen begrænses til maksimum 2 x kontraktværdien Udbyder skal undersøge mulighed for opdeling i mindre kontrakter og begrunde hvis der ikke foretages opdeling 18

UDBUDSLOVEN Overblik væsentligste ændringer - fortsat: Innovationspartnerskaber En eller flere længerevarende partnerskabskontrakter med henblik på udvikling af nyt produkt eller ydelse Reglerne om teknisk dialog klargøres Regler vedrørende ændring af kontrakter Enklere dokumentation Fælles Europæisk Udbudsdokument egenerklæring fra tilbudsgivere vedrørende udelukkelsesgrunde samt tekniske og økonomiske forudsætninger for løsning af opgaven. 19

UDBUDSLOVEN Overblik væsentligste ændringer: - fortsat Annonceringsreglerne i tilbudsloven afskaffes og der indføres enklere regler for indkøb af varer eller tjenesteydelser under tærskelværdien med eller uden klar grænseoverskridende interesse Indførelse af særlig indkøbsordning for sociale tjenesteydelser og andre specifikke tjenesteydelser (light regimet). Tærskelværdi ca. 5,6 mio. DKK. Innovationspartnerskaber En eller flere længerevarende partnerskabskontrakter med henblik på udvikling af nyt produkt eller ydelse 20

UDBUDSLOVEN Ændring af kontrakter mv. - Udbudsloven: 178: Ved en ændring af grundlæggende elementer skal der gennemføres et nyt udbud 179: Forudsete ændringer reguleret af klare, præcise og entydige kontraktklausul anses ikke som ændring af grundlæggende elementer 180: Ændringer som er 1)lavere end tærskelværdierne og 2) lavere end 10 % af den oprindelige vare- eller tjenesteydelseskontrakt eller lavere end 15 % af den oprindelige byge- og anlægskontrakt betragtes som udgangspunkt ikke som grundlæggende ændringer 181: Supplerende bygge- og anlægsarbejder, varer og tjenesteydelser, 182 : Udskiftning af den oprindelige leverandør 183: Uforudseelige ændringer 21

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Forsyningsvirksomheder: Kvalifikationsordninger Nyt FVD artikel 77 Udelukkelsesgrunde og udvælgelseskriterier Nyt FVD artikel 78 og 80 Nyt FVD artikel 78 Kriterier for kvalitativ udvælgelse: Ordregivende enheder fastlægger objektive regler og kriterier for udelukkelse og udvælgelse af tilbudsgivere eller ansøgere Nyt FVD artikel 80 Mulighed for anvendelse af udelukkelses- og udvælgelseskriterier i henhold til udbudsdirektivet 22

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Udelukkelsesgrunde: Obligatorisk udelukkelsesgrunde, jf. udbudslovens 135-136: Kriminel organisation, terror, hvidvask, børnearbejde, menneskehandel mv. Frivillige udelukkelsesgrunde, jf. forslag til udbudslovens 137: konkurs, ubetalt forfalden gæld under 100.000 kr., alvorlige forsømmelser i forbindelse med udøvelse af erhverv mv. 23

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Udvælgelseskriterier - udbudsloven: En ordregiver kan, jf. udbudslovens 140 fastsætte krav til ansøgeres eller tilbudsgiveres egnethed i forhold til: 1) Udøvelse af det pågældende erhverv, jf. 141 2) Økonomisk og finansiel formåen, jf. 142 + 154 3) Teknisk og faglig formåen, jf. 143 + 155 24

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Udbudslovens 154 - Økonomisk og finansiel (ikke udtømmende liste!): Erklæring fra pengeinstitut Årsregnskaber op til 3 seneste regnskabsår Omsætning op til 3 seneste regnskabsår Udbudslov ens 155 Teknisk og faglig formåen (udtømmende liste!): Liste over referencebyggerier op til 5 år Liste over betydeligste varer eller tjenesteydelser op til 3 år Oplysning om involverede teknikere Beskrivelse af teknisk udstyr Forvaltning af forsyningskæden mv. ved gennemførelse af den udbudte kontrakt Kontrol af produktionskapacitet mv. Uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer Etc. 25

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Udvælgelseskriterier - tilbudsloven: Udvælgelse skal ske på baggrund af saglige, objektive og ikkediskriminerende kriterier, jf. 2, stk. 3. Anvendes både ved offentlig licitation og begrænset licitation med prækvalifikation. Vurdering af økonomiske og tekniske forudsætninger: Økonomiske: erklæring fra pengeinstitut, årsrapport eller balance, oplysninger om omsætning mv., jf. UD artikel 47. Udbudslovens 154 Tekniske: Referencer fra tidligere arbejder, oplysning om tekniske rådgivere, oplysning om kvalitetssikringssystemer, jf. UD artikel 48. Udbudslovens 155 26

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Gode råd om udvælgelsen: Husk at udbudsprocessen er tids- og ressourcekrævende for både ordregivere og virksomheder. Overvej grundigt hvilken dokumentation, der skal kræves. Afstem kravene med den konkrete opgave. Fx er det ikke hensigtsmæssigt at fastsætte minimumskrav til fx, at virksomhederne skal have en meget stor omsætning, hvis opgaven, der udbydes er ret lille. Overvej om unødvendige krav fordyrer opgaven 27

UDVÆLGELSE AF TILBUDSGIVERE Gode råd om udvælgelsen - fortsat: Udbudsdirektiverne indeholder lister over de oplysninger om virksomhedernes finansielle, økonomiske og tekniske formåen, som ordregivere kan kræve til brug for udvælgelsen. Husk, at ordregivere ikke behøver at kræve alle typer oplysninger, der er nævnt i bestemmelserne. Ordregivere bør således kun bede om oplysninger, der er relevante i forhold til den konkrete opgave. Hvis man stiller krav om alt for mange irrelevante oplysninger, vil dette medføre, at virksomhederne bruger flere ressourcer i forbindelse med deltagelsen i udbuddet end nødvendigt. Virksomhederne vil dog ofte indregne dette ressourceforbrug i deres tilbud. Unødvendige krav vil således i sidste ende fordyre opgaven. 28

EVALUERING OG TILDELING Udbudsdirektivets artikel 53 og tilbudslovens 8, stk. 1: Laveste pris eller økonomisk mest fordelagtige bud. Laveste pris: Der konkurreres på pris og intet andet Økonomisk mest fordelagtige bud: Der kan konkurreres på forskellige underkriterier, f.eks. Pris, kvalitet, byggetid, driftsomkostninger Overordnet gælder, jf. UD s 46. betragtning i præamblen: At kriterierne skal vedrøre kontraktsgenstanden At kriterierne ikke må diskriminere At kriterierne skal være egnede til at identificere det økonomisk mest fordelagtige bud At kriterierne skal vægtes og ellers angives i prioriteret rækkefølge Der må ikke anvendes udvælgelseskriterier Eksempel: Hvad med CV er for nøglemedarbejdere? 29

EVALUERING OG TILDELING Udbudslovens 162: Det overordnede tildelingskriterium er altid økonomisk mest fordelagtige tilbud, dvs. ikke længere enten økonomisk mest fordelagtige tilbud eller laveste pris. Mulige underkriterier: Pris Omkostninger efter en tilgang baseret på omkostningseffektivitet, fx livscyklusberegninger Det bedste forhold mellem pris og kvalitet, herunder pris, kvalitet, erfaring, kundeservice, leveringsdato etc. Kvalitet, dvs. pris eller omkostninger er faste (omvendt licitation) 30

EVALUERING OG TILDELING Håndtering af forbehold: Definition: Et forbehold er en tilkendegivelse i tilbudsgivers tilbud, der afviger fra udbudsgrundlaget. Der er pligt til at forkaste forbehold der vedrører grundlæggende elementer i udbudsmaterialet. Ved forbehold der ikke vedrører grundlæggende elementer, har udbyder Ret til at kassere (medmindre forbeholdet utvivlsomt er helt bagatelagtigt) eller Ret til at prissætte forbeholdet 31

EVALUERING AF TILBUD Evaluering af tilbud: Sproglig eller matematisk model? Absolut eller relativ evaluering? Udbudslovens 160: Evalueringsmetoden skal fremgå af udbudsmaterialet! 32

UDBUD EFTER FORHANDLING Tilbudsloven: Tilbudslovens 10 Når kriteriet for tildeling af ordren er laveste pris, kan udbyderen kun forhandle med den lavestbydende 33

UDBUD EFTER FORHANDLING Tilbudslovens 11, stk. 1 Når kriteriet for ordren er det økonomisk mest fordelagtige bud, kan udbyderen forhandle med tre tilbudsgivere eller færre, som ved licitationen har afgivet de økonomisk mest fordelagtige tilbud [..], med mindre der i udbudsmaterialet er givet afkald herpå. 34

UDBUD EFTER FORHANDLING Forhandlinger må ikke føre til at opgavens karakter ændres væsentligt, jf. stk. 4 Ikke tilladt at forhandle om tildelingskriterierne 35

UDBUD EFTER FORHANDLING Alle tilbudsgivere skal behandles ens, jf. stk. 3. Ex: ikke give oplysninger til nogle, som ikke gives til andre. Forhandling inden for det enkelte tilbuds rammer, dvs. forhandling med udgangspunkt i det afgivne bud Udbyder må ikke give oplysninger om de enkelte bud til de øvrige bydende, medmindre disse oplysninger er offentligt tilgængelige. 36

UDBUD EFTER FORHANDLING Udbyder skal angive, hvilken procedure der anvendes for forhandlingerne, jf. stk. 2. Kan ske i udbudsbrevet, men også efterfølgende ved meddelelse til de tre eller færre bydende, der forhandles med. 37

UDBUD EFTER FORHANDLING Meddelelse om proceduren skal gives senest ved indledningen af forhandlingerne. Udbyder er ikke forpligtet til at forhandle med samtlige tre bydende, men kan alene forbeholde sig ret hertil. Ingen tidsbegrænsning udover vedståelsesfristen. 38

UDBUD EFTER FORHANDLING Udbudsdirektivet: Forhandlingsforbud! Forhandlingsforbuddet er et udslag af ligebehandlingsprincippet: Rådet og Kommissionen erklærer, at fremgangsmåderne med offentligt eller begrænset udbud udelukker enhver forhandling med ansøgere eller bydende om grundlæggende elementer i kontrakterne, som ikke vil kunne ændres uden fare for konkurrencefordrejning, og der må navnlig ikke forhandles om priser. Der må kun finde drøftelser sted med ansøgere og bydende, når det sker med henblik på at præcisere eller supplere indholdet af deres bud eller de ordregivende myndigheders krav, og i det omfang dette ikke giver anledning til forskelsbehandling. NB: Det nye udbudsdirektivs artikel 26 udvider ordregivers muligheder for at forhandle. Implementeres med udbudslovens 61-66, jf. det nye udbudsdirektiv artikel 29 39

UDBUD EFTER FORHANDLING Erklæringen skal sammenholdes med implementeringsbekendtgørelsens 12, praksis fra EU- Domstolen (Manova-sagen) og udbudslovens 159, stk. 5: Ordregiveren kan, under overholdelse af principperne i 2, anmode ansøgeren eller tilbudsgiveren om at supplere, præcisere eller fuldstændiggøre ansøgningen eller tilbuddet ved at indsende relevante oplysninger eller dokumentation indenfor en passende frist, hvis de oplysninger eller dokumenter, som ansøgere eller tilbudsgivere har indsendt i forbindelse med en ansøgning eller tilbud er ufuldstændige eller fejlbehæftede, eller når der mangler specifikke dokumenter. Anmodningen må ikke føre til, at ansøgeren eller tilbudsgiveren fremsætter en ny ansøgning eller et nyt tilbud. 40

UDBUD EFTER FORHANDLING Forsyningsvirksomhedsdirektivet - Fri adgang til at anvende udbud efter forhandling. Også muligt at anvende nye udbudsformer: Konkurrencepræget dialog Innovationspartnerskaber Hvilken udbudsform vil forsyningsvirksomhederne vælge efter implementering af det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv? Hvordan implementeres det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv? 41

UDBUD EFTER FORHANDLING Udbudsdirektivet - Udbud efter forhandling kan anvendes i følgende tilfælde, jf. udbudslovens 61: a) Ordregivers behov kan ikke imødekommes uden tilpasning af allerede tilgængelige løsninger b) Kontrakten omfatter design eller innovative løsninger c) Når kontrakten på grund af særlige omstændigheder med hensyn til dens art, kompleksitet eller de retlige og finansielle forhold eller risici i forbindelse hermed ikke kan tildeles uden forudgående forhandling, eller d) Når ordregiveren ikke kan fastlægge de tekniske specifikationer tilstrækkeligt præcist med henvisning til en standardiseret europæisk teknisk vurdering, fælles teknisk specifikation eller teknisk reference. NB: Stadig muligt at anvende udbud efter forhandling, hvis der i forbindelse med offentligt eller begrænset udbud kun afgives ikke-forskriftsmæssige eller uacceptable tilbud. 42

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv gælder følgende grundregler, jf. det nye FVD artikel 47: Kun prækvalificerede tilbudsgivere kan deltage i forhandlingerne Fristen for modtagelse af tilbud kan aftales indbyrdes mellem den ordregivende myndighed og de prækvalificerede tilbudsgivere, når blot alle har samme til at udarbejde og indsende tilbud Hvis der ikke foreligger nogen aftale om frist for modtagelse af tilbud, er fristen mindst 10 dage fra datoen for afsendelsen af opfordringen til at afgive tilbud. 43

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold udbudsloven gælder følgende grundregler, jf. udbudslovens 61-66: Udbudsbekendtgørelsen skal indeholde oplysning om: 1) Ordregiveren forbeholder sig ret til at tildele en kontrakt på grundlag af det indledende tilbud 2) Forhandlingsforløbet, herunder om forhandlingerne skal forløbe i flere faser 3) Evt. vederlag for deltagelse i forhandlingerne I udbudsmaterialet skal udbuddets genstand, mindstekrav og tildelingskriterier fastsættes. NB: Offentliggørelse af udbudsmaterialet skal ske samtidig med offentliggørelse af udbudsbekendtgørelsen 44

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold udbudsloven gælder følgende grundregler, jf. udbudslovens 61-66 fortsat: Kun de prækvalificerede tilbudsgivere, som modtager opfordring hertil kan afgive et indledende tilbud, som danner grundlag for den efterfølgende forhandling Ordregiver skal udvælge mindst 3 prækvalificerede tilbudsgivere til at afgive et indledende tilbud. Hvis flere end 5 opfordres skal ordregiver begrunde dette. Ordregiver skal samtidigt og skriftligt opfordre de relevante tilbudsgivere til at afgive et indledende tilbud Ordregiver skal fastsætte en passende frist for modtagelse af tilbud, som skal være mindst 30 dage fra afsendelse af opfordringen til at afgive tilbud. Dog mulighed for forkortelse i henhold til 60, stk. 3-6, fx ved anvendelse af forhåndsmeddelelser 45

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold udbudsloven gælder følgende grundregler, jf. udbudslovens 61-66 fortsat: En ordregiver skal forhandle med tilbudsgiverne om de indledende og alle efterfølgende tilbud, medmindre ordregiveren har forbeholdt sig ret til at tildele kontrakten på grundlag af det indledende tilbud Det indledende tilbud skal danne grundlag for den efterfølgende forhandling. Der kan ikke forhandles om de endelige tilbud og grundlæggende elementer, herunder mindstekrav og kriterier for tildeling Forhandlingerne kan finde sted i flere successive faser med henblik på at begrænse antallet af tilbud, der skal forhandles om. Begrænsningen skal ske på grundlag af de kriterier for tildeling, der er fastlagt i udbudsbekendtgørelsen eller i det øvrige udbudsmateriale. 46

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold udbudsloven gælder følgende grundregler, jf. udbudslovens 61-66 fortsat: En ordregiver skal dokumentere forhandlingsforløbet, og sikre at alle tilbud under forløbet indgives skriftligt. Foretages der som følge af forhandlingerne ændringer i udbudsmaterialet, skal alle tilbudsgivere, der ikke er blevet afvist i forbindelse med udskillelse af tilbudsgivere orienteres herom. Ordregiver må ikke foretage ændringer i de grundlæggende elementer i det oprindeligt udsendte materiale Ordregiver skal fastsætte en passende frist for afgivelse af endeligt tilbud Ordregiver skal tildele kontrakten på grundlag af lovens tildelingskriterier, jf. 162. 47

UDBUD EFTER FORHANDLING Ved gennemførelse af udbud efter forhandling i henhold udbudsloven, jf. udbudslovens 61-66 gælder yderligere følgende grundregler, som ikke specifikt er angivet i udbudsloven, jf. det nye udbudsdirektiv artikel 29: Under forhandlingerne sikrer de ordregivende myndigheder ligebehandling af alle tilbudsgivere. De udøver i den forbindelse ikke forskelsbehandling ved at give oplysninger, som kan stille nogle tilbudsgivere bedre end andre. Under forhandlingerne må de ordregivende myndigheder ikke over for de andre deltagere afsløre fortrolige oplysninger, som en ansøger eller en tilbudsgiver, har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale må ikke tage form af et generelt afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 48

ANNULLATION Ordregivers adgang til at annullere et udbud er i henhold til praksis næsten fri, men der skal altid foreligge en saglig grund, fx overskridelse af budget, manglende konkurrence, fejl i udbudsmaterialet eller evalueringen af tilbud mv. Hvad gør man for at undgå annullation? Overveje udbud efter funktionskrav? Tilbagekaldelse af en tildelingsbeslutning lovlig? Anmode ansøgere eller tilbudsgivere om manglende dokumentation? Skræddersyede udbud hvor går grænsen? 49

Advokat Jesper Petersen Bach Fønix Advokater Fredens Torv 1 8000 Aarhus C Tlf.: 72 17 00 22 Mobil: 26 20 22 70 E-mail: jpb@fonixlaw.dk 50