Vejledning om fusioner af aktie- og anpartsselskaber

Vejledning om fusioner af aktie- og anpartsselskaber ERHVERVSSTYRELSEN JANUAR 2014 V 1.0

INDHOLDSFORTEGNELSE INDHOLDSFORTEGNELSE INDHOLDSFORTEGNELSE... 1 INDLEDNING OG BRUG AF DENNE VEJLEDNING... 4 1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER... 5 1.1. FUSIONSPLAN OG KREDITORERKLÆRING?... 5 1.1.1. I fusioner, hvor kun anpartsselskaber indgår, kan fusionsplanen med fordel fravælges... 5 1.1.2. Valg af tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning... 7 1.2. FUSIONSPLANENS OPLYSNINGER... 8 1.2.1. Selskabernes navne og eventuelle binavne, herunder om et ophørende selskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende selskab... 8 1.2.2. Selskabernes hjemsted... 9 1.2.3. Vederlaget for kapitalandele i det ophørende selskab... 9 1.2.3.1. Kapitalforhøjelser...9 1.2.3.2. Kapitalnedsættelser...10 1.2.4. Tidspunktet fra hvilket de kapitalandele, der eventuelt ydes som vederlag, giver ret til udbytte... 11 1.2.5. Rettigheder i et fortsættende selskab til eventuelle indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab... 11 1.2.6. Andre foranstaltninger til fordel for indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab... 11 1.2.7. Notering af eventuelle kapitalandele, der ydes som vederlag, samt eventuel udlevering af ejerbeviser... 12 1.2.8. Fusionens regnskabsmæssige virkning... 12 1.2.9. Enhver særlig fordel, der gives medlemmerne af selskabets ledelse... 13 1.2.10. Udkast til vedtægter, jf. 28 og 29, hvis der ved fusionen dannes et nyt aktie- eller anpartsselskab... 13 1.3. UDARBEJDELSE AF EN KREDITORERKLÆRING ELLER FRAVALG... 14 1.3.1. Kreditorerklæringens udformning... 15 1.3.2. Kreditorernes anmeldelsesret... 15 1.4. INDSENDELSE TIL ERHVERVSSTYRELSEN TIL OFFENTLIGGØRELSE... 16 2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER...17 2.1. FUSIONSREDEGØRELSEN... 17 2.2. MELLEMBALANCEN... 17 2.2.1. Mellembalancens udformning... 18 2.3. VURDERINGSMANDSUDTALELSE OM FUSIONSPLANEN (VEDERLAGSUDTALELSEN)... 19 2.3.1. Kapitalejeres krav om godtgørelse... 19 2.3.2. Vurderingsmandsudtalelsens udformning (vederlagsudtalelsen)... 20 2.4. VURDERINGSBERETNING OM APPORTINDSKUD... 21 3. INDEN BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL...22 3.1. ERHVERVSSTYRELSENS OFFENTLIGGØRELSE AF MODTAGELSEN AF EN PÅTÆNKT FUSION OG EVENTUEL KREDITORERKLÆRING... 22 3.2. 4 UGERS VENTETID FRA ERHVERVSSTYRELSENS OFFENTLIGGØRELSE, MEDMINDRE FRISTEN KAN FRAVIGES... 23 3.3. FREMLÆGGELSE AF FUSIONSDOKUMENTER FØR BESLUTNING OM GENNEMFØRELSE AF EN FUSION, MEDMINDRE DETTE FRAVÆLGES... 23 4. BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL...25 4.1. DET KOMPETENTE ORGAN I DET OPHØRENDE SELSKAB... 25 4.2. DET KOMPETENTE ORGAN I DET FORTSÆTTENDE SELSKAB... 25 4.3. DET KOMPETENTE ORGAN VED DANNELSE AF ET NYT SELSKAB... 26 ERHVERVSSTYRELSEN 1

INDHOLDSFORTEGNELSE 4.4. VEDTAGELSESKRAV... 26 4.5. FUSIONENS GENNEMFØRELSE SKAL VÆRE I OVERENSSTEMMELSE MED EN EVENTUELT UDARBEJDET FUSIONSPLAN... 26 4.6. (KUN ANPARTSSELSKABER) FUSIONER, HVOR FUSIONSPLANEN ER FRAVALGT ELLER IKKE OPFYLDER KRAVENE I SELSKABSLOVENS 237, STK. 3... 27 4.6.1. Identiske beslutninger ved fusioner, hvor der ikke udarbejdes en fusionsplan... 27 4.7. VALG AF ØVERSTE LEDELSESORGAN OG FRAVALG AF REVISION ELLER VALG AF REVISOR FOR NYE SELSKABER... 27 4.8. KREDITORER, DER ANMODER DEROM, SKAL HAVE OPLYSNING OM, HVORNÅR DER TRÆFFES BESLUTNING OM FUSIONENS EVENTUELLE GENNEMFØRELSE... 28 5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL...28 5.1. RETSVIRKNINGERNE AF BESLUTNINGERNE OM GENNEMFØRSEL AF EN FUSION OG DERES INDTRÆDEN... 28 5.2. ANMELDELSE AF BESLUTNINGERNE OM GENNEMFØRSEL AF EN FUSION TIL ERHVERVSSTYRELSEN... 28 5.2.1. Selskabsblanketten og hvordan den udfyldes... 30 5.2.2. Øvrige bilag, der skal indsendes ved anmeldelsen af gennemførslen... 32 5.2.3. Indsendelsesmåder... 32 5.3. 4-UGERSPERIODE, HVIS KREDITORER HAR RET TIL AT ANMELDE KRAV... 32 5.4. SAGSBEHANDLINGSTID... 33 6. SÆRLIGE FORHOLD...34 6.1. SÆRLIGE FORHOLD AT VÆRE OPMÆRKSOM PÅ VED LODRETTE FUSIONER... 34 6.2. SÆRLIGE FORHOLD, DER SKAL OVERHOLDES, HVOR ET SELSKAB, DER DELTAGER I EN FUSION ER UNDER STIFTELSE, I LIKVIDATION M.V. 35 7. TYPISKE FEJL...37 7.1. TYPISKE FEJL VEDRØRENDE ANMELDELSE OM GENNEMFØRELSE AF TRANSAKTIONEN... 37 7.2. TYPISKE FEJL VEDRØRENDE TIDSFRISTER... 37 7.3. TYPISKE FEJL VEDRØRENDE VEDTÆGTERNE DER INDSENDES... 38 7.4. TYPISKE FEJL VEDRØRENDE STRAKSFUSIONER... 38 8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER...39 8.1. ILLUSTRATIONER AF EGENTLIGE, UEGENTLIGE, VANDRETTE OG LODRETTE FUSIONER... 39 8.1.1. Illustration egentlig fusion... 39 8.1.2. Illustration uegentlig fusion... 39 8.1.3. Illustration vandret/horisontal (uegentlig) fusion... 39 8.1.4. Illustration lodret fusion / omvendt lodret fusion... 40 8.2. TIDSLINJE FOR VALG AF TIDSPUNKT FOR REGNSKABSMÆSSIG VIRKNING, HVOR FUSIONSPLAN UDARBEJDES... 41 8.3. (KUN ANPARTSSELSKABER) TIDSLINJE FOR VALG AF TIDSPUNKT FOR REGNSKABSMÆSSIG VIRKNING - FUSIONSPLAN ER FRAVALGT... 42 8.4. TIDSLINJER I RELATION TIL VALG OMKRING FUSIONSPLANER OG KREDITORERKLÆRINGER... 43 8.4.1. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplanen er fravalgt men positiv kreditorerklæring udarbejdes (straksfusion)... 44 8.4.2. Fusionsplanen udarbejdes og kreditorerklæringen er positiv... 45 8.4.3. Fusionsplanen udarbejdes og kreditorerklæringen er negativ eller fravalgt... 46 8.4.4. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplanen fravalgt og kreditorerklæringen er negativ eller fravalgt... 47 8.5. PROCESBESKRIVELSER... 48 8.5.1. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplan er fravalgt men positiv kreditorerklæring udarbejdes mulighed for straksfusion... 49 8.5.2. Fusionsplan udarbejdes og kreditorerklæringen er positiv... 50 8.5.3. Fusionsplanen udarbejdes og kreditorerklæringen er fravalgt/negativ... 51 8.5.4. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplanen er fravalgt og kreditorerklæringen er fravalgt/negativ... 52 ERHVERVSSTYRELSEN 2

9. PARADIGMER...53 9.1. PARADIGME TIL FUSIONSPLAN... 53 9.2. PARADIGME TIL FUSIONSREDEGØRELSE... 57 9.3. PARADIGME TIL BESLUTNINGSREFERAT FOR FUSION, HVOR FUSIONSPLAN UDARBEJDES... 58 9.4. PARADIGME TIL BESLUTNINGSREFERAT FOR FUSION, HVOR FUSIONSPLANEN ER FRAVALGT... 61 9.5. PARADIGME TIL VEDTÆGTER VED NYT SELSKAB... 65 10. ORDLISTE...68 11. LOV- OG BEKENDTGØRELSESHENVISNINGER...70 SELSKABSLOVEN (SEL)... 70 ANMELDELSESBEKENDTGØRELSEN... 70 ÅRSREGNSKABSLOVEN... 70 BEKENDTGØRELSE OM DELVIS IKRAFTTRÆDEN AF LOV OM ÆNDRING AF SELSKABSLOVEN M.V.... 70 LOVFORSLAG... 70 ERHVERVSSTYRELSEN 3

INDLEDNING OG BRUG AF DENNE VEJLEDNING INDLEDNING OG BRUG AF DENNE VEJLEDNING En fusion er en kompliceret transaktion. De fleste fusioner gennemføres derfor ved hjælp af rådgivere, der har en grundlæggende viden herom. Vejledningen er i sin udformning og sprog udarbejdet med disse rådgivere som målgruppe. Vejledningen er omfattende, hvilket er en konsekvens af, at vejledningen forsøger at omtale de fleste problemstillinger i forhold til Selskabsloven, der opstår i forbindelse med gennemførsel af en fusionsproces. Vejledningen er ikke tænkt at skulle læses fra ende til anden, men istedet bruges i relation til det konkrete tidspunkt, som du befinder dig i, i fusionsprocessen. Vejledningen er derfor bygget sådan op, at den belyser de enkelte dele i fusionsprocessen i den rækkefølge, som de optræder. Hvis overskriften indeholder ordene kun anpartsselskaber, kan det i afsnittet beskrevne kun anvendes, hvis alene anpartsselskaber er ophørende og fortsættende selskaber i fusionen. Bagerst i vejledningen er der illustrationer, hvis du har brug for et visuelt overblik. Paradigmer for de dokumenter, der udarbejde af selskaberne i forbindelse med en fusion. Hvis du bruger vejledningen i Acrobat reader er blå tekst hyperlinks. Grå baggrund eller sorte bokse tjener til at fremhæve et særligt vigtigt forhold. Det fremhævede krav skal overholdes for at forhindre ubetinget registreringsnægtelse af det indsendte. ERHVERVSSTYRELSEN 4

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER 1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER 1.1. Fusionsplan og kreditorerklæring? Fusionsplanen giver en række informationer om den påtænkte fusion. 1 Det drejer sig blandt andet om navn og hjemsted for de deltagende selskaber samt en oplysning om det vederlag, som skal ydes til kapitalejerne i de ophørende selskaber. Planen kan endvidere anvendes som et kommunikationsmiddel i forhold til omverdenen. Ved fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår, er det muligt for anpartshavere i de involverede selskaber at gennemføre en fusion ved en forenklet procedure ved at fravælge fusionsplanen ved enighed herom. 2 Der er heller ikke indholdsmæssige krav til en fusionsplan, hvis alle de deltagende selskaber, dvs. både de ophørende selskaber og det fortsættende selskab, er anpartsselskaber. Begrundelsen for de lempeligere regler er bl.a., at anpartsselskaber ofte er mindre virksomheder med én eller få anpartshavere. Derfor kan anpartshaverne selv bestemme, hvilke dokumenter der er nødvendige for, at en beslutning om fusion kan træffes på et oplyst grundlag. 1.1.1. I fusioner, hvor kun anpartsselskaber indgår, kan fusionsplanen med fordel fravælges Forudsætningen for fravalget af fusionsplanen er, at alene anpartsselskaber indgår i fusionen, dvs. både ophørende selskaber og det fortsættende selskab er anpartsselskaber. Der er ikke formkrav til, hvordan anpartshaverne skal træffe beslutningen om fravalget af fusionsplanen. Der er dermed ikke krav om, at fravalget sker ved en generalforsamlingsbeslutning. Fravalget åbner op for to scenarier a. Erhvervsstyrelsen orienteres om, at de deltagende anpartsselskaber har udnyttet muligheden for at fravælge udarbejdelsen af en fusionsplan med angivelse af de deltagende anpartsselskabers navne og cvr-numre. Det skal også oplyses, hvilke af selskaberne, der er ophørende selskaber og hvilket selskab, der er det fortsættende selskab. 3 b. Anpartshaverne kan beslutte at alene involvere Erhvervsstyrelsen efter at fusionen er besluttet gennemført ved en såkaldt straksfusion. En straksfusion forudsætter imidlertid, at der i en vurderingsmands erklærinng om kreditorernes stilling (kreditorerklæring) er konkluderet, at kreditorerne i de involverede selskaber må antages at være tilstrækkeligt sikrede. 1 Jf. SEL 237, stk. 3. 2 Jf. SEL 237, stk. 2. 3 Jf. SEL 244, stk. 2. ERHVERVSSTYRELSEN 5

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Orienteringen, som beskrevet i punkt a. skal ikke underskrives af de centrale ledelsesorganer, der deltager i fusionen. Den, der indsender orienteringen indestår, ligesom ved almindelige henvendelser til Erhvervsstyrelsen, for, at der foreligger behørig fuldmagt hertil, og at der foreligger enstemmighed blandt anpartshaverne. 4 Fravalg af en fusionsplan medfører, at datoen for fusionens regnskabsmæssige virkning, der er beskrevet nærmere nedenfor, kan fastsættes til en dato i en regnskabsperiode, der tidsmæssigt er afsluttet og der endnu ikke er godkendt årsrapporter for denne periode. Gennemførslen af den påtænkte fusion skal blot kunne besluttes og anmeldes inden udløbet af fristen for indberetning af årsrapporten til Erhvervsstyrelsen, hvori datoen indgår. Dermed kan anpartsselskaber, der eksempelvis har kalenderåret som regnskabsår, og som derfor i de fleste tilfælde skal indberette årsrapporten inden udgangen af maj måned, indtil udgangen af maj 2014 fusionere med regnskabsmæssig virkning tilbage til 1. januar 2013, forudsat at der endnu ikke er aflagt regnskaber for perioden. Hvis der udarbejdes en fusionsplan i 2014 for selskaber, der har kalenderåret som regnskabsår, kan fusionen derimod kun have en regnskabsmæssig virkning fastsat til tidligst 1. januar 2014. Dette skyldes, at en fusionsplan senest skal være underskrevet på en dag i det regnskabsår, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår. 5 Hvis der udarbejdes en fusionsplan, skal denne indsendes til offentliggørelse hos Erhvervsstyrelsen og være modtaget i Erhvervsstyrelsen senest 4 uger efter underskrivelsen. Kravet gælder også fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår, hvor fusionsplanen således kunne have været fravalgt. 6 Hvis der udarbejdes en fusionsplan, skal denne indsendes til Erhvervsstyrelsen, der offentliggør modtagelsen heraf. En fusionsplan, skal altid underskrives af samtlige medlemmer af de centrale ledelsesorganer i de selskaber, der deltager i fusionen. Fusionsplanen skal for hvert af de bestående selskaber være underskrevet senest ved udløbet af det regnskabsår, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår. Overskrides fristen, kan modtagelsen af fusionsplanen ikke offentliggøres. 4 Jf. Anmeldelsesbekendtgørelsens 8, stk. 1. 5 Jf. SEL 237, stk. 4. 6 Jf. SEL 244, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 6

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER I fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår, skal der, i forbindelse med vedtagelsen af fusionens gennemførelse, tages stilling til følgende forhold, medmindre de pågældende oplysninger fremgår af en eventuel fusionsplan: 7 1. anpartsselskabernes navne og eventuelle binavne, herunder om et ophørende anpartsselskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende anpartsselskab. 2. vederlaget for anparterne i et ophørende anpartsselskab. 3. tidspunktet, fra hvilket de anparter, der eventuelt ydes som vederlag, giver ret til udbytte. 4. tidspunktet, fra hvilket et ophørende anpartsselskabs rettigheder og forpligtelser regnskabsmæssigt skal anses for overgået fusionens regnskabsmæssige virkning. 5. udkast til vedtægter, jf. SEL 28 og 29, hvis der ved fusionen dannes et nyt selskab. 1.1.2. Valg af tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning Ved en fusion skal tidspunktet for den regnskabsmæssige overgang af rettigheder og forpligtelser (fusionens regnskabsmæssige virkning) fastlægges. Tidspunktet for den regnskabsmæssige overgang afgør regnskabsaflæggelsen for de i fusionen involverede selskaber. Hvis datoen for den regnskabsmæssige virkning for selskaber med kalenderåret som regnskabsår i 2014 er fastlagt til 1. januar 2014 skal og kan der for de ophørende selskaber alene godkendes regnskab for 2013, hvis skal fusionen gennemføres. Rettighederne og forpligtelserne fra de ophørende selskaber indregnes i stedet i det fortsættende selskab regnskab, der omfatter 1. januar 2014. Dette skyldes, at tidspunktet afgør om et ophørende selskabs regnskabsår er afsluttet. 8 Hvis der med en fastsat regnskabsmæssig virkning til 1. januar 2014, godkendes et regnskab for 2014 for et ophørende selskab, anses en fusionsplan derfor for bortfaldet. Hvis datoen for den regnskabsmæssige virkning for selskaber med kalenderåret som regnskabsår i 2014 er fastlagt til 1. januar 2015, kan beslutningen om fusionens gennemførsel for de deltagende selskaber tidligst besluttes den 1. januar 2015. Baggrunden herfor er, at generalforsamlingen i de ophørende selskaber skal godkende årsrapporten for afsluttede regnskabsperioder senest samtidig med beslutningen om gennemførelsen af fusionen. 9 Hvis der udarbejdes en fusionsplan, skal planen være underskrevet senest ved udløbet af det regnskabsår, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår. 10 Planen skal endvidere være modtaget i Erhvervsstyrelsen senest 4 7 Jf. SEL 248, stk. 3 8 Jf. SEL 245, stk. 3. 9 Jf. SEL 245, stk. 3. 10 Jf. SEL 237, stk. 4. ERHVERVSSTYRELSEN 7

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER uger efter underskrivelsen. 11 Overskrides en af fristerne, kan modtagelsen af fusionsplanen ikke offentliggøres og fusionen dermed ikke vedtages. 12 Der kan ikke dispenseres fra fristerne.udarbejdelsen af en fusionsplan udelukker således, at en fusionsplan udarbejdet i 2014 har en regnskabsmæssig virkning fastsat til 1. januar 2013, hvis de deltagende selskaber har kalenderåret som regnskabsår. Ved fusioner af selskaber, der endnu ikke har afsluttet deres første regnskabsår, er det væsentligt, at være opmærksom på, at datoen for den regnskabsmæssige virkning tidligst kan fastsættes til datoen for start af et selskabs første regnskabsår. Ved fusioner, der involverer selskaber, der endnu ikke har afsluttet deres første regnskabsår, kan den regnskabsmæssige virkning derfor tidligst fastsættes til datoen for start af dette selskabs første regnskabsår. Dette betyder, at en fusionsplan i 2014, der omfatter selskaber, der alle har kalenderåret som regnskabsår, men, hvor første regnskabsår for det fortsættende selskab starter 1. april 2014, kan datoen for den regnskabsmæssige virkning tidligst fastsættes til 1. april 2014. Kapitel 8.2. og 8.3. indeholder tidslinjer til beskrivelser af grænserne for valg af datoen for den regnskabsmæssige virkning 1.2. Fusionsplanens oplysninger For fusioner, der omfatter aktieselskaber, skal fusionsplanen indeholde bestemte oplysninger, og disse oplysninger gennemgås nedenfor. Fusionsplanen skal være på dansk, norsk eller svensk. 13 1.2.1. Selskabernes navne og eventuelle binavne, herunder om et ophørende selskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende selskab Selskabernes navne og eventuelle binavne skal angives i en fusionsplan. Planen skal også angive om et ophørende selskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende selskab. 14 For at minimere risikoen for, at der tages fejl af, hvilke selskaber, der er involveret i fusionen, anbefales at de involverede selskabers CVR-numre også angives. Det skal her bemærkes, at det antages, at et fortsættende selskab ikke alene kan optage navne og binavne som nye binavne, men også erstatte det eksisterende navn med et navn eller et binavn fra et ophørende selskab. Dette vil imidlertid have den konsekvens i det fortsættende selskab, at generalforsamlingen skal træffe beslutningen om fusionens gennemførsel. 15 11 Jf. SEL 244, stk. 1. 12 Jf. SEL 237, stk. 4 og SEL 244, stk. 1. 13 Jf. Anmeldelsesbekendtgørelsens 9, stk. 3, jf. bilag 1, nr. 6. 14 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 1 15 Jf. SEL 247, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 8

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER 1.2.2. Selskabernes hjemsted De hjemstedskommuner, som selskabernes registrerede hjemstedsadresser tilhører. 16 1.2.3. Vederlaget for kapitalandele i det ophørende selskab Kapitalejere i et ophørende selskab skal som udgangspunkt have et vederlag for deres kapitalandele i sit ophørende selskab. Fusionsplanen skal angive vederlaget. 17 Undtagelsen hertil er ved lodrette fusioner, hvor der ikke må ydes noget vederlag for kapitalandele i et ophørende selskab. 18 En vederlæggelse kan ske ved kapitalandele i det fortsættende selskab, kontanter eller en kombination af kapitalandele og kontanter. Kapitalandele kan ikke udstedes til underkurs. 19 Dette betyder, at hvis der som led i en fusion skal foretages en kapitalforhøjelse i det fortsættende selskab på eksempelvis 100.000 kr., er der krav om, at de nettoaktiver, der overføres til det fortsættende selskab fra de ophørende selskab, har en økonomisk værdi på mindst 100.000 kr. Hvis der er tale om en fusion mellem to selskaber, hvor det ophørende selskab har en negativ egenkapital, er det som følge heraf ikke muligt at foretage en kapitalforhøjelse i det fortsættende selskab som led i fusionen, og dette gælder, uanset om det fortsættende selskab har frie reserver. 20 Det skal i den forbindelse nævnes, at der ikke er noget selskabsretligt til hinder for, at vederlaget fastsættes til f.eks. 0 kr. Selskabsretligt er dette også et vederlag. 1.2.3.1. Kapitalforhøjelser En særlig problemstilling opstår, hvis der i tidsrummet mellem udarbejdelsen af en fusionsplan og inden beslutningen om at gennemføre fusionen sker en kapitalforhøjelse i et af de deltagende selskaber. Fastsættelsen af vederlaget i fusionsplanen vil således bygge på den kapital, der var i de deltagende selskaber på tidspunktet for fusionsplanens udarbejdelse. En efterfølgende kapitalforhøjelse vil således kunne betyde, at vederlaget ikke længere er rimeligt og sagligt begrundet, medmindre der er taget højde for den efterfølgende kapitalforhøjelse ved udarbejdelsen af planen. 16 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 2. 17 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 3. 18 Jf. SEL 250, stk. 3. 19 Jf. SEL 250, stk. 4, 2. pkt. 20 Jf. bemærkningerne til 1, nr. 112 i forslaget til lov om ændring af selskabsloven m.fl. ERHVERVSSTYRELSEN 9

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Det bør derfor fremgå udtrykkeligt af fusionsplanen, at der i forbindelse med fastsættelsen af vederlaget er taget højde for den kapitalforhøjelse, der skal ske efter planens underskrivelse men forud for den endelige beslutning om fusion. Hvis dette ikke er tilfældet, kan der være tale om en udvanding af vederlaget til kapitalejerne i det eller de ophørende selskaber. Hvis det ikke fremgår udtrykkeligt af planen, at der er taget højde for en sådan efterfølgende kapitalforhøjelse i det fortsættende selskab, er det som følge heraf Erhvervsstyrelsens praksis at anmode anmelderen om at bekræfte, at der er taget højde for kapitalforhøjelsen i vederlagsfastsættelsen. Hvis anmelder ikke kan bekræfte, at der er taget højde for kapitalforhøjelsen i vederlagsfastsættelsen, kan fusionen ikke gennemføres. Det fremgår udtrykkeligt af selskabsloven at de almindelige regler om stiftelser og kapitalforhøjelser i lovens kapitel 3 og 10 ikke finder anvendelse, hvis et selskab opstår som led i en fusion, eller hvis der sker en kapitalforhøjelse i et bestående selskab som led i en fusion. 21 Dvs. at en kapitalforhøjelse kan foretages som led i en fusion, uden at de almindelige krav til kapitalforhøjelser i lovens kapitel 10 overholdes. Dette gælder dog kun, hvis selskabet opstår som led i selve fusionen, eller hvis kapitalforhøjelse sker som led i vederlæggelsen af kapitalejerne i det/de ophørende selskab(er). Hvis der eksempelvis på den samme generalforsamling, hvor der træffes beslutning om gennemførelse af fusionen, tillige besluttes en fondsforhøjelse, hvorved de eksisterende kapitalejere tildeles yderligere kapitalandele, skal denne kapitalforhøjelse naturligvis opfylde de almindelige regler om kapitalforhøjelser ved fondsforhøjelser. Det eller de ophørende selskab(er) i en fusion opløses altid som led i fusionen, og derfor giver det ikke mening at tale om, at der sker en kapitalforhøjelse i et sådan selskab som led i fusionen. Imidlertid kan der være behov for en kapitalforhøjelse inden en fusion. En sådan forhøjelse skal følge de almindelige regler i selskabsloven. 22 1.2.3.2. Kapitalnedsættelser Hvis der undtagelsesvis som led i en fusion, sker en kapitalnedsættelse i det fortsættende selskab, vil det være de almindelige regler om kapitalnedsættelser, der skal iagttages. 23 Baggrunden herfor er, at fusionsregelsættet er udformet ud fra den forudsætning, at det ophørende selskab ophører som led i fusionen som følge af, at dets aktiver og forpligtelser overføres til det fortsættende selskab mod vederlag til kapitalejerne i det ophørende selskab, og at det fortsættende selskab enten opstår som led i fusionen, at der sker en kapitalforhøjelse i det fortsættende selskab, eller alternativt at der ikke sker ændringer i det fortsættende selskab, hvis der ikke skal ydes 21 Jf. 250, stk. 4. 22 Se selskabslovens kapitel 10. 23 Se selskabslovens kapitel 11. ERHVERVSSTYRELSEN 10

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER kapitalejerne i det ophørende selskab et vederlag, eksempelvis fordi kapitalejer(ne) er den/de samme som i det fortsættende selskab. Det er således ikke en følge af fusionen, hvis der sker en kapitalnedsættelse i det fortsættende selskab. Det eller de ophørende selskab(er) opløses altid som konsekvens af fusionen. Derfor kan der ikke som led i fusionen ske kapitalnedsættelser i disse. 1.2.4. Tidspunktet fra hvilket de kapitalandele, der eventuelt ydes som vederlag, giver ret til udbytte Fra hvilket tidspunkt kapitalandele, der ydes som vederlag, giver ret til udbytte skal oplyses. 24 Kravet kan opfyldes ved angivelse af en dato eller en objektiv konstaterbar begivenhed, såsom fra datoen for beslutningen om at gennemføre fusionen eller fra datoen for fusionens registrering i Erhvervsstyrelsen. 1.2.5. Rettigheder i et fortsættende selskab til eventuelle indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab Hvis der er udstedt konvertible gældsbreve i det ophørende selskab, skal det oplyses, hvilke rettigheder, der tillægges indehaverne af disse kapitalandele, i det fortsættende selskab. 25 Hvis der er kapitalandele i et ophørende selskab, der giver særlige rettigheder til indehaverne, skal det oplyses, hvilke rettigheder, der eventuelt tillægges disse indehavere i det fortsættende selskab. 26 Eksempelvis kan der i det ophørende selskab være kapitalandele, der giver fortrinsret til udbytte, hvor disse rettigheder videreføres i det fortsættende selskab. Hvis der ikke er udstedt kapitalandele eller gældsbreve med særlige rettigheder, er der ingen oplysningspligt. 1.2.6. Andre foranstaltninger til fordel for indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab Andre foranstaltninger til fordel for indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder skal oplyses. 27 Som eksempel på andre foranstaltninger kan nævnes, at en kreditors stilling skal angives, hvis et ophørende selskab har udstedt et gældsbrev, der ifølge sit indhold forfalder ved en fusion. Hvis der ikke er udstedt kapitalandele eller gældsbreve med særlige rettigheder, er der ingen oplysningspligt. 24 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 4. 25 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 5. 26 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 5. 27 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 6. ERHVERVSSTYRELSEN 11

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER 1.2.7. Notering af eventuelle kapitalandele, der ydes som vederlag, samt eventuel udlevering af ejerbeviser Der skal gives oplysning om notering af eventuelle kapitalandele, der ydes som vederlag. 28 Oplysningen kan opfyldes ved angivelse af en dato eller et tidsrum efter en objektiv konstaterbar begivenhed, såsom senest 2 uger efter fusionens registrering i Erhvervsstyrelsen. Ligeledes kan oplysningen om udlevering af eventuelle ejerbeviser, opfyldes ved angivelse af en dato eller et tidsrum efter en objektiv konstaterbar begivenhed. Dette kan f.eks. være senest 2 uger efter fusionens registrering i Erhvervsstyrelsen. 1.2.8. Fusionens regnskabsmæssige virkning Tidspunktet, fra hvilket et ophørende selskabs rettigheder og forpligtelser regnskabsmæssigt skal anses for overgået skal angives. 29 Tidspunktet for den regnskabsmæssige overgang afgør regnskabsaflæggelsen for de i fusionen involverede selskaber. Tidspunktet skal være en dato i selskabernes igangværende regnskabsår eller en senere specifik dato, hvis der udarbejdes en fusionsplan. Dette skyldes, at en fusionsplan skal være underskrevet senest ved udløbet af det regnskabsår, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår. Overskrides fristen, kan modtagelsen af fusionsplanen ikke offentliggøres af Erhvervsstyrelsen og fusionen dermed ikke vedtages. 30 Erhvervsstyrelsen kan således ikke dispensere herfra. Dette betyder, at 1. i en fusionsproces, der indledes i 2014, som omfatter selskaber, der alle har kalenderåret som regnskabsår, kan datoen være en dato i perioden fra 1. januar 2014 og senere. En fusionsplan skal dog dermed være underskrevet senest den 31. december 2014. 2. i en fusionsproces, der indledes i 2014, som omfatter selskaber, der alle har et regnskabsår, der løber fra f.eks. 1. maj 30. april, kan datoen angives til at være fra 1. maj 2013 til 30. april 2014. En fusionsplan skal dog dermed være underskrevet senest den 30. april 2014. 3. i en fusionsproces i 2014, der omfatter selskaber, som har regnskabsår, der løber fra f.eks. 1. maj 30. april og 1. januar til 31. december, kan datoen angives til at være en dato i perioden fra 1. januar 2014 til 30. april 2014. En fusionsplan skal dog dermed være underskrevet senest den 30. april 2014. 28 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 7. 29 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 8. 30 Jf. SEL 244, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 12

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Datoen kan tidligst fastsættes til datoen for start af et selskabs første regnskabsår. Ved fusioner, der involverer selskaber, der endnu ikke har afsluttet deres første regnskabsår, kan den regnskabsmæssige virkning derfor tidligst fastsættes til datoen for start af dette selskabs første regnskabsår. Dette betyder, at en fusionsplan i 2014, der omfatter selskaber, der alle har kalenderåret som regnskabsår, men, hvor første regnskabsår for et eller flere af selskaberne starter 1. april 2014, kan datoen for den regnskabsmæssige virkning tidligst fastsættes til 1. april 2014. Hvis datoen for den regnskabsmæssige virkning er en dato, der ligger efter aflutningen af et igangværende regnskabsår, f.eks. januar 2015 for en fusionsplan, der udarbejdes i 2014, kan fusionens gennemførsel for et ophørende selskab tidligst besluttes, når årsrapporten for dette regnskabsår er udarbejdet og er klar til godkendelse på det pågældende selskabs ordinære generalforsamling. Kapitel 8.2. og 8.3.. indeholder tidslinjer til beskrivelser af grænserne for valg af datoen for den regnskabsmæssige virkning 1.2.9. Enhver særlig fordel, der gives medlemmerne af selskabets ledelse Fusionsplanen skal angive enhver særlig fordel, der gives medlemmerne af selskabets ledelse. 31 Det er Erhvervsstyrelsens opfattelse, at rækkevidden af bestemmelsen ikke skal fortolkes snævert. Et eksempel er, hvor bestyrelsesmedlemmer, der forlader deres poster efter fusionens gennemførsel, tildeles et honorar som led i fusionens gennemførsel. 1.2.10. Udkast til vedtægter, jf. 28 og 29, hvis der ved fusionen dannes et nyt aktie- eller anpartsselskab Hvis der ved fusionen dannes et nyt aktie- eller anpartsselskab, skal fusionsplanen indeholde udkast til vedtægter for dette selskab. 32 Vedtægterne for et selskab skal indeholde oplysning om: 33 1. skabets navn og eventuelle binavne, 2. selskabets formål, 3. selskabskapitalens størrelse og antallet af kapitalandele eller kapitalandelenes pålydende værdi, 4. kapitalandelenes rettigheder, 5. selskabets ledelsesorganer, 6. indkaldelse til generalforsamling og 7. selskabets regnskabsår. 31 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 9. 32 Jf. SEL 237, stk. 3, nr. 10. 33 Jf. SEL 28 og 29. ERHVERVSSTYRELSEN 13

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Vedtægterne for et nyt selskab skal også indeholde yderligere beslutninger, der efter selskabsloven skal optages i vedtægterne. I relation til selskabets regnskabsår, kan selskabets første regnskabsår angives. Hvis første regnskabsår angives, starter første regnskabsår ved tidspunktet fra hvilket de ophørende selskabers rettigheder og forpligtelser regnskabsmæssigt skal anses for overgået til det nye fortsættende selskab. I modsætning til stiftelser af selskaber, skal og må der ikke udarbejdes et stiftelsesdokument for selskaber, der etableres ved fusioner. Vedtægterne må heller ikke underskrives af stiftere idet der ikke er nogen stiftere for selskaber etableret ved en fusion. Vedtægterne skal alene dateres ved den senere beslutning om at gennemføre fusionen. 1.3. Udarbejdelse af en kreditorerklæring eller fravalg En kreditorerklæring (vurderingsmandserklæring om kreditorernes stilling) er en erklæring, der er udarbejdet af en eller flere sagkyndige vurderingsmænd. Erklæringen skal i konklusionen oplyse, hvorvidt kreditorerne i det enkelte selskab, der deltager i en fusion, må antages at være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen i forhold til selskabets nuværende situation. Kreditorerklæringen udspringer bl.a. af, at kreditorers samtykke ikke kræves, selvom at kreditorerne i det eller de ophørende selskaber som led i en fusion eventuelt får et andet selskab som debitor (skyldner). Kreditorerklæringen skal give kreditorerne beskyttelse derved at visse kreditorer har mulighed for at anmelde sine krav, hvis 1. det i erklæringen antages, at kreditorerne ikke vil være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen (negativ kreditorerklæring) i forhold til selskabets nuværende situation, eller 2. kapitalejerne i enighed har fravalgt udarbejdelsen af en kreditorerklæring. Hvis det i kreditorerklæringen antages, at kreditorerne vil være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen (positiv kreditorerklæring), har kreditorer omvendt ikke mulighed for at anmelde krav. Kreditorernes eventuelle anmeldelsesret har som konsekvens, at fusionen ikke kan besluttes gennemført før 4 uger efter Erhvervsstyrelsens offentliggørelse af oplysningen om den negative eller fravalgte kreditorerklæring. Endvidere har det den konsekvens, at beslutningerne om fusionens gennemførelse først kan registreres af Erhvervsstyrelsen, når fristen for kreditorernes anmeldelse af krav er udløbet. ERHVERVSSTYRELSEN 14

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Når der skal tages stilling til, om en kreditorerklæring skal udarbejdes eller ej, skal det derfor bl.a. vurderes, om det er nødvendigt at fusionen gennemføres hurtigst muligt, hvilket en positiv kreditorerklæring muliggør, eller om omkostningerne forbundet med en kreditorerklæring vejer tungere. Det skal i denne forbindelse bemærkes, at der ikke er formkrav til, hvordan beslutningen om fravalget sker. Der er dermed ikke krav om, at fravalget sker ved en generalforsamlingsbeslutning. 1.3.1. Kreditorerklæringens udformning Kreditorerklæringen skal omfatte samtlige selskaber, der er omfattet af fusionen, dvs. både de ophørende selskaber og det fortsættende selskab. Konklusionen i erklæringen skal være ubetinget og uden forbehold. Erklæringens konklusion skal altså være, at kreditorerne må antages at være tilstrækkeligt sikrede, eller at kreditorerne må antages, at kreditorerne ikke er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen i forhold til selskabets nuværende situation. Erklæringen skal være på dansk, norsk eller svensk. 34 Erklæringen er en erklæring med høj grad af sikkerhed omfattet af Erklæringsbekendtgørelsen. 35 Hvis der er udarbejdet en fusionsplan, forudsættes det af Erhvervsstyrelsen, at fusionsplanen er inddraget ved udarbejdelsen af kreditorerklæringen. Derfor må kreditorerklæringen tidligst være dateret med samme dato som datoen for underskrivelsen af fusionsplanen. 1.3.2. Kreditorernes anmeldelsesret Kreditorer, hvis fordringer er stiftet forud for Erhvervsstyrelsens offentliggørelse af erklæringen eller fravalget af kreditorerklæringen, kan senest 4 uger efter at fusionen er besluttet i alle de bestående selskaber, der deltager i fusionen, anmelde deres fordringer. Fordringer, for hvilket der er stillet betryggende sikkerhed, kan dog ikke anmeldes. 36 Anmeldte fordringer, der er forfaldne, kan forlanges indfriet, og for anmeldte fordringer, der er uforfaldne, kan der forlanges betryggende sikkerhed. 37 Medmindre andet godtgøres, er sikkerhedsstillelse ikke fornøden, hvis indfrielse af fordringerne er sikret ved en ordning i henhold til lov. 38 34 Jf. Anmeldelsesbekendtgørelsens 9, stk. 3, jf. bilag 1, nr. 8. 35 Jf. Bekendtgørelse nr. 385 af 17. april 2013 om godkendte revisorers erklæringer. 36 Jf. SEL 243, stk. 1, 1. pkt. 37 Jf. SEL 243, stk. 2. 38 Jf. SEL 243, stk. 3. ERHVERVSSTYRELSEN 15

1. INDLEDENDE SELSKABSRETLIGE OVERVEJELSER Er der mellem selskabet og anmeldte kreditorer uenighed om, hvorvidt der skal stilles sikkerhed, eller om, hvorvidt en tilbudt sikkerhed er tilstrækkelig, kan begge parter, senest 2 uger efter at fordringen er anmeldt, indbringe sagen for skifteretten på selskabets hjemsted til afgørelse af spørgsmålet. 39 En kreditor kan ikke med bindende virkning ved den aftale, der ligger til grund for fordringen, frasige sig retten til at forlange sikkerhed. 40 1.4. Indsendelse til Erhvervsstyrelsen til offentliggørelse Hvis der er udarbejdet en fusionsplan skal denne indsendes til offentliggørelse og være offentliggjort af Erhvervsstyrelsen inden der kan træffes beslutning om gennemførsel af fusionen. 41 Hvis fusionsplanen er fravalgt, skal oplysningen herom som udgangspunkt indsendes til offentliggørelse. En undtagelse hertil findes ved fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår, hvor anpartshaverne kan vælge straksfusionsprocessen. Denne proces forudsætter, at der foreligger en positiv kreditorerklæring, hvor vurderingsmanden konkluderer, at kreditorerne i det enkelte anpartsselskab er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen. 42 I straksfusionsprocessen besluttes fusionen gennemført og anmeldes til Erhvervsstyrelsen uden at Erhvervsstyrelsen forudgående har offentliggjort oplysningen om, at fusionsplanen er fravalgt og kreditorerklæringens positive konklusion. 43 Hvis kreditorerklæringen er fravalgt, skal dette meddeles Erhvervsstyrelsen med angivelse af navne og cvr-numre på de selskaber, som deltager i fusionen. 44 Hvis vurderingsmanden konkluderer, at kreditorerne i det enkelte anpartsselskab ikke er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen, skal denne indsendes til offentliggørelse hos Erhvervsstyrelsen inden beslutningen om gennemførslen af fusionen. 45 Dette skyldes, at visse kreditorer har ret til, at anmelde deres krav, hvis der ikke foreligger en positiv kreditorerklæring. De pågældende kreditorer kan op til 4 uger efter at fusionen er besluttet i alle de bestående selskaber, der deltager i fusionen, anmelde deres krav. Fusionen kan som følge af anmeldelsesretten først besluttes gennemført 4 uger efter offentliggørelsen af kreditorerklæringen og fravalget af fusionsplanen. 46 Erhvervsstyrelsens modtagelse af oplysninger om en påtænkt fusion og eventuel kreditorerklæring offentliggøres af Erhvervsstyrelsens i registreringstidende på cvr.dk. 47 I gennemsnit sker denne offentliggørelse i løbet af et par dage, såfremt dokumenterne opfylder kravene for at kunne offentliggøres. 39 Jf. SEL 243, stk. 2. 40 Jf. SEL 243, stk. 5. 41 Jf. SEL 244, stk. 1. 42 Jf. SEL 244, stk. 1 og 3 43 Jf. SEL 244, stk. 3. 44 Jf. SEL 244, stk. 4. 45 Jf. SEL 245, stk. 3. 46 Jf. SEL 245, stk. 1 og 2.. 47 Jf. SEL 244, stk. 5. ERHVERVSSTYRELSEN 16

2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER 2.1. Fusionsredegørelsen 2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER Fusionsredegørelsen er en skriftlig redegørelse fra det centrale ledelsesorgan i de bestående selskaber i hvilken den påtænkte fusion, herunder en eventuel fusionsplan, forklares og begrundes. 48 Redegørelsen indeholder oplysninger om fastsættelsen af vederlaget for kapitalandelene i de ophørende selskaber, herunder særlige vanskeligheder forbundet med fastsættelsen. Det skal understreges, at fusionsredegørelsen skal udarbejdes selv, hvis fusionsplanen er fravalgt. 49 Kapitalejerne kan i dog enighed beslutte, at der ikke skal udarbejdes en fusionsredegørelse. 50 Efter Erhvervsstyrelsens praksis accepteres, at fusionsredegørelsen udarbejdes som en fælles redegørelse for de deltagende bestående selskaber, men den kan også også udarbejdes af ledelserne hver for sig. Det accepteres endvidere, at en fusionsredegørelse og en fusionsplan udarbejdes som et fælles dokument. I så fald skal det på dokumentets forside angives, at dokumentet er både en fusionsplan og en fusionsredegørelse. Der skal ikke udarbejdes en fusionsredegørelse, hvis der er tale om en lodret fusion. 51 Baggrunden herfor er, at der ikke må ydes vederlag i forbindelse med en lodret fusion. 52 2.2. Mellembalancen En mellembalance skal sikre, at en beslutning om gennemførsel af en fusion træffes på et tilstrækkeligt oplyst grundlag. En mellembalance er en balance med en opgørelse over det enkelte selskabs aktiver og passiver. Balancen viser, hvorledes selskabets økonomiske status har udvikles sig siden den seneste periode, som selskabets ledelse har aflagt årsrapport for. Hvis en fusionsplan er underskrevet mere end 6 måneder efter udløbet af det regnskabsår, som selskabets seneste årsrapport vedrører, skal der for det pågældende selskab, der deltager i fusionen, udarbejdes en mellembalance. 53 Hvis fusionens regnskabsmæssige virkning er indeholdt i selskabets nye regnskabsår, stiller Erhvervsstyrelsen efter praksis imidlertid ikke krav om udarbejdelse af en mellembalance, hvis årsrapporten for den mellemliggende periode godkendes af kapitalejerne senest samme dag som 48 Jf. SEL 241, stk. 1. 49 Jf. SEL 241, stk. 1, 2. pkt. 50 Jf. SEL 241, stk. 1, sidste pkt. 51 Jf. SEL 252. 52 Jf. SEL 250, stk. 4. 53 Jf. SEL 239, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 17

2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER beslutningen om fusionens gennemførsel. I denne situation er oplysningerne om udviklingen af selskabets økonomiske status indeholdt i årsrapporten på generalforsamlingen, hvor der træffes beslutning om fusionens gennemførsel. I en fusion, hvor udarbejdelse af en fusionsplan er fravalgt, skal der for det pågældende selskab, der deltager i fusionen, udarbejdes en mellembalance, hvis beslutningen om fravalg af fusionsplan er truffet mere end 6 måneder efter udløbet af det regnskabsår, som selskabets seneste årsrapport vedrører. 54 Tilsvarende som ved fusionsplaner, vil Erhvervsstyrelsen ikke stille krav om en mellembalance, hvis fusionens planlagte regnskabsmæssige virkning er indeholdt i selskabets nye regnskabsår. Kapitalejerne kan i enighed beslutte, at der ikke skal udarbejdes en mellembalance. 55 Mellembalancer skal ikke udarbejdes i selskaber, som har værdipapirer optaget til handel på et reguleret marked i et EU/EØS-land, og som har offentliggjort en halvårsrapport i henhold til årsregnskabsloven, hvis halvårsrapporten indeholder et revideret halvårsregnskab for selskabet, og halvårsrapporten gøres tilgængelig for selskabets kapitalejere. 56 2.2.1. Mellembalancens udformning En mellembalancen udarbejdes i overensstemmelse med det regelsæt, som selskabet udarbejder årsrapport efter. Balancen må ikke have en opgørelsesdato, der ligger mere end 3 måneder forud for underskrivelsen af eller beslutningen om fravalg af fusionsplanen. Mellembalancen skal være revideret, hvis selskabet er omfattet af revisionspligt 57 efter årsregnskabsloven eller anden lovgivning. 58 En mellembalance skal indeholde: en balance en beskrivelse af principper for indregning og måling (anvendt regnskabspraksis) eller henvisning til anvendt regnskabspraksis i den seneste årsrapport, en ledelsespåtegning, en revisorpåtegning, hvis selskabet er omfattet af revisionspligten og de noter, der er nødvendige af hensyn til et retvisende billede. 54 Jf. SEL 239, stk. 2. 55 Jf. SEL 239, stk. 4. 56 Jf. SEL 239, stk. 5. 57 Hvis selskabets årsrapporter revideres selvom, at selskabet kunne have fravalgt revision efter årsregnskabslovens 135, foreligger der ikke revisionspligt. 58 Jf. SEL 257, stk. 3. ERHVERVSSTYRELSEN 18

2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER Et frivilligt fusionsregnskab kan i visse tilfælde erstatte en mellembalance og skal i så fald bestå af: åbningsbalancen for det fortsættende selskab eller det ved fusionen dannede selskab suppleret med ultimobalancer for de fusionerende selskaber og opgørelser over de bevægelser, der er nødvendiggjort af fusionen eller de dispositioner, der skal foretages som følge af fusionsaftalen. 59 Åbningsbalancen suppleres af de noter, der er nødvendige for at give et retvisende billede af den fortsættende eller det ved fusionen dannede selskab, samt de supplerende beretninger, der måtte være besluttet i fusionsplanen. Hvis mellembalancen skulle have været revideret, skal fusionsregnskabet ligeledes være revideret. 2.3. Vurderingsmandsudtalelse om fusionsplanen (vederlagsudtalelsen) En vurderingsmandsudtalelse om fusionsplanen (vederlagsudtalelse) er en skriftlig udtalelse om fusionsplanen, herunder vederlaget. 60 Udtalelsen skal indeholde en erklæring om, hvorvidt f.eks. vederlaget for kapitalandele i et ophørende selskab er rimeligt og sagligt begrundet. Vederlagsudtalelsen udarbejdes for hvert af selskaberne, der deltager i fusionen, af en eller flere uvildige, sagkyndige vurderingsmænd. Kapitalejerne kan i enighed beslutte, at der ikke skal udarbejdes en vederlagsudtalelse. 61 Der skal ikke udarbejdes en vederlagsudtalelse, hvis der er tale om en lodret fusion. 62 Dette skyldes, at der ikke må ydes vederlag i forbindelse med en lodret fusion. 63 2.3.1. Kapitalejeres krav om godtgørelse Hvis vederlagsudtalelsen fravælges, eller det i erklæringen konkluderes, at vederlaget for kapitalandelene i det eller de ophørende selskaber ikke er rimeligt og sagligt begrundet, kan kapitalejerne i det ophørende selskab kræve godtgørelselse af det ophørende selskab. 64 59 Jf. årsregnskabsloven 129. 60 Jf. SEL 241, stk. 1. 61 Jf. SEL 241, stk. 1. 62 Jf. SEL 252, stk. 1 modsætningsvist. 63 Jf. SEL 250, stk. 4. 64 Jf. SEL 249, stkk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 19

2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER Krav om godtgørelse kræver, at 1. kapitalejerne har taget forbehold herom på generalforsamlingen, hvor der blev truffet beslutning om fusionens gennemførelse. 2. sag om godtgørelse anlægges senest 2 uger efter at fusionen er besluttet i alle de fusionerende selskaber. 65 Er der taget forbehold om vederlaget, kan den vedtagne fusion først registreres efter udløbet af 2- ugersfristen, medmindre vurderingsmændene i deres udtalelse om planen, herunder vederlaget, finder, at vederlaget for kapitalandelene i det ophørende selskab er rimeligt og sagligt begrundet. 2.3.2. Vurderingsmandsudtalelsens udformning (vederlagsudtalelsen) Vurderingsmandsudtalelsen om en påtænkte fusion, herunder en fusionsplan, skal indeholde en erklæring om, hvorvidt vederlaget for kapitalandele i et ophørende selskab er rimeligt og sagligt begrundet. Vurderingsmandsudtalelsen (vederlagsudtalelsen) udarbejdes for hvert af de bestående selskaber, der deltager i fusionen, af én eller flere uvildige sagkyndige vurderingsmænd. Vurderingsmanden udpeges af de centrale ledelsesorganer, og skal være en godkendt revisor, da det centrale ledelsesorgan er at sidestille med henvisningen til stifterne i selskabslovens 37, stk. 1. Selskabslovens 37, stk. 2 og 3, finder tilsvarende anvendelse på vurderingsmændenes forhold til samtlige fusionerende selskaber. 66 Udover erklæringen om, hvorvidt vederlaget for kapitalandele i et ophørende selskab er rimeligt og sagligt begrundet, skal erklæringen angive den eller de fremgangsmåder, der er anvendt ved fastsættelsen af vederlaget, og vurdere hensigtsmæssigheden heraf. Erklæringen skal endvidere angive de værdier, som fremgangsmåderne hver for sig fører til, og den betydning, der må tillægges fremgangsmåderne i forhold til hinanden ved værdiansættelsen. Har der været særlige vanskeligheder forbundet med værdiansættelsen, omtales disse i erklæringen. 67 En vederlagsudtalelse skal være en erklæring med høj grad af sikkerhed omfattet af Erklæringsbekendtgørelsen. Erklæringens konklusion må derfor ikke gå på at vurderingsmanden ikke har fundet noget, der taler imod eller afkræfter erklæringens indhold. Konklusionen i erklæringen skal med andre ord være ubetinget og uden forbehold. 65 Jf. SEL 249, stk. 1 og 2. 66 Jf. SEL 241, stk. 1-3. 67 Jf. SEL 241, stk. 4. ERHVERVSSTYRELSEN 20

2. DE ØVRIGE FUSIONSDOKUMENTER 2.4. Vurderingsberetning om apportindskud En vurderingsberetning om apportindskud er en beskrivelse af de indskudte aktiver med angivelse af det fastsatte vederlag for aktiverne og en erklæring om, at den ansatte værdi af aktiverne mindst svarer til vederlaget. 68 En vurderingsberetning om apportindskud skal udarbejdes 1. hvis der i forbindelse med en fusion sker en kapitalforhøjelse i et fortsættende aktieselskab. 2. hvis der opstår der et nyt aktieselskab som led i fusionen. 69 Vurderingsberetningen kan undlades, hvis der i stedet udarbejdes en vurderingsmandsudtalelse om fusionsplanen (vederlagsudtalelse) eller en vurderingsmandserklæring om kreditorernes stilling (kreditorerklæring). 70 Vurderingsberetningen skal udarbejdes af én eller flere uvildige sagkyndige vurderingsmænd. Vurderingsmanden udpeges af de centrale ledelsesorganer, og skal være en godkendt revisor, da det centrale ledelsesorgan er at sidestille med henvisningen til stifterne i selskabslovens 37, stk. 1. Selskabslovens 37, stk. 2 og 3, finder tilsvarende anvendelse på vurderingsmændenes forhold til samtlige fusionerende selskaber. 71 Vurderingsberetningen må ikke være udarbejdet mere end 3 måneder før tidspunktet for fusionens eventuelle vedtagelse. Overskrides fristen, kan fusionen ikke gyldigt vedtages. 72 En vurderingsberetning som led i en fusion er en erklæring med høj grad af sikkerhed omfattet af erklæringsbekendtgørelsen. Vurderingsberetningen skal indeholde 1. en beskrivelse af hvert indskud, 2. oplysning om den anvendte fremgangsmåde ved vurderingen, 3. angivelse af det fastsatte vederlag og 4. erklæring om, at den ansatte værdi mindst svarer til det aftalte vederlag, herunder den eventuelle pålydende værdi af de kapitalandele, der skal udstedes, med tillæg af eventuel overkurs. 73 68 Jf. SEL 240, stk. 3. 69 Jf. SEL 240, stk. 1. 70 Jf. SEL 240, stk. 2. 71 Jf. SEL 240, stk. 1 og 2. 72 Jf. SEL 240, stk. 4 73 Jf. SEL 240, stk. 3. ERHVERVSSTYRELSEN 21

3. INDEN BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 3. INDEN BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 3.1. Erhvervsstyrelsens offentliggørelse af modtagelsen af en påtænkt fusion og eventuel kreditorerklæring En fusionsplan skal indsendes til offentliggørelse og være offentliggjort af Erhvervsstyrelsen inden der kan træffes beslutning om gennemførsel af fusionen. 74 Hvis fusionsplanen er fravalgt, skal oplysningen herom som udgangspunkt indsendes til offentliggørelse i Erhvervsstyrelsen inden der kan træffes beslutning om gennemførsel af en fusion. 75 En undtagelse hertil findes ved fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår. Undtagelsen kræver, at der er udarbejdet en kreditorerklæring, hvor vurderingsmanden konkluderer, at kreditorerne i det enkelte anpartsselskab er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen, en positiv kreditorerklæring. Her kan anpartshaverne vælge straksfusionsprocessen. 76 I straksfusionsprocessen besluttes fusionen gennemført og herefter anmeldes til Erhvervsstyrelsen uden at Erhvervsstyrelsen forudgående har offentliggjort oplysningen om, at fusionsplanen er fravalgt og kreditorerklæringens positive konklusion. 77 Hvis kreditorerklæringen er fravalgt, skal dette meddeles Erhvervsstyrelsen med angivelse af navne og cvr-numre på de selskaber, som deltager i fusionen, medmindre oplysningerne fremgår af en fusionsplan. 78 Det skal samtidig oplyses, hvilket selskab, der er det ophørende selskab, og hvilket selskab, der er det fortsættende selskab, hvis dette ikke fremgår af en fusionsplan. Hvis vurderingsmanden konkluderer, at kreditorerne i det enkelte selskab ikke er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen (en negativ kreditorerklæring), skal denne indsendes til offentliggørelse hos Erhvervsstyrelsen inden beslutningen om gennemførslen af fusionen, selv hvis fusionsplanen er fravalgt. 79 Dette skyldes, at visse kreditorer ved en negativ eller fravalgt kreditorerklæring har ret til, at anmelde deres krav. 80 Oversigter over, hvornår der kan træffes beslutning om gennemførsel af en fusion, finder du sidst i vejledningen i kapitlet med tidslinjer og procesbeskrivelser. 74 Jf. SEL 244, stk. 1. 75 Jf. SEL 244, stk. 2. 76 Jf. SEL 244, stk. 1 og 3 77 Jf. SEL 244, stk. 3. 78 Jf. SEL 244, stk. 4. 79 Jf. SEL 245, stk. 3 modsætningsvist. 80 Jf. SEL 243, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 22

3. INDEN BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL Erhvervsstyrelsens modtagelse af oplysninger om en påtænkt fusion og eventuel kreditorerklæring offentliggøres af Erhvervsstyrelsens i registreringstidende på cvr.dk. 81 I gennemsnit sker denne offentliggørelse i løbet af et par dage fra modtagelsen, såfremt dokumenterne opfylder kravene for at kunne offentliggøres. 3.2. 4 ugers ventetid fra Erhvervsstyrelsens offentliggørelse, medmindre fristen kan fraviges Beslutningen om at gennemføre en fusion må tidligst træffes 4 uger efter, at Erhvervsstyrelsen har offentliggjort en fusionsplan og kreditorerklæringen eller fravalget af kreditorerklæringen. 82 Hvis offentliggørelserne af fusionsplanen og kreditorerklæringen eller oplysning om fravalg af kreditorerklæringen har fundet sted hver for sig, regnes 4-ugersfristen fra det seneste offentliggørelsestidspunkt. 83 Hvis alene anpartsselskaber er ophørende og fortsættende selskaber i fusionen, og vurderingsmændene i deres erklæring om kreditorernes stilling finder, at kreditorerne i det enkelte anpartsselskab er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen, kan anpartshaverne i enighed beslutte at fravige 4-ugersfristen. 84 Hvis der er tale om en fusion, hvor kreditorerne har anmeldelsesret, kan 4- ugersfristen mellem Erhvervsstyrelsen offentliggørelse og beslutningen om fusionens gennemførsel ikke fraviges. Hvis anpartsselskaber fusionerer, og der i forbindelse med fusionen opstår et aktieselskab, kan fristen heller ikke fraviges. 3.3. Fremlæggelse af fusionsdokumenter før beslutning om gennemførelse af en fusion, medmindre dette fravælges For at sikre, at kapitalejerne træffer deres beslutning om eventuel gennemførelse af en fusion på et oplyst grundlag, skal en række dokumenter, hvis de er udarbejdet, stilles til rådighed for kapitalejerne på selskabets hjemsted eller hjemmeside. Dokumenterne skal være til rådighed senest 4 uger før der skal træffes beslutning om gennemførsel af fusionen. Kapitalejerne kan dog ved enighed beslutte, at de pågældende dokumenter ikke skal fremlægges forud for beslutningen. 85 81 Jf. SEL 244, stk. 5. 82 Jf. SEL 245, stk. 1. 83 Jf. SEL 245, stk. 1 84 Jf. SEL 245, stk. 2. 85 Jf. SEL 245, stk. 7. ERHVERVSSTYRELSEN 23

3. INDEN BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL Dokumenterne er: 1. Fusionsplanen 2. Hvert af de bestående deltagende selskabers godkendte årsrapporter for de sidste 3 regnskabsår eller den kortere tid, selskabet måtte have bestået. 3. Fusionsredegørelse. 4. Mellembalance. 5. Vurderingsmændenes udtalelser om fusionsplanen, herunder vederlaget. 6. Vurderingsmændenes erklæring om kreditorernes stilling. 7. Vurderingsberetning om apportindskud. Kapitalejerne, der anmoder herom, skal vederlagsfrit have adgang til dokumenterne. 86 86 Jf. SEL 245, stk. 8. ERHVERVSSTYRELSEN 24

4. BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 4. BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL Ved beslutningen om gennemførsel af fusionen i de enkelte selskaber er det væsentligt at være opmærksom på en række ting: 1. At gennemførselsbeslutningen i relation til nye selskaber træffes af de ophørende selskaber. Alene bestående selskaber træffer således beslutning om gennemførslen. 2. Hvilket organ i det enkelte selskab er det kompetente organ? 3. Med hvilken majoritet skal beslutningen træffes? 4. At Erhvervsstyrelsen ikke accepterer fælles beslutningsreferater. 5. Anmeldelse om gennemførelse af fusionen skal senest være modtaget i Erhvervsstyrelsen ved udløbet af fristen for indberetning af den årsrapport, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår, dog senest 1 år efter styrelsens offentliggørelse af en påtænkt fusion, herunder en eventuel fusionsplan. 4.1. Det kompetente organ i det ophørende selskab Det kompetente organ i det ophørende selskab er som udgangspunkt generalforsamlingen. Undtagelse hertil er ved lodrette fusioner. I disse situationer kan beslutning om fusion i det ophørende selskab træffes af det centrale ledelsesorgan. 87 4.2. Det kompetente organ i det fortsættende selskab Alene bestående selskaber skal træffe beslutning om gennemførsel af en fusion. 88 Hvis det fortsættende selskab er et nyt selskab dannes dette fortsættende selskab på tidspunktet for beslutningerne i de ophørende selskaber, og derfor træffes alene beslutninger i de ophørende selskaber. Selskabsloven forudsætter, som udgangspunkt, at beslutningen om gennemførsel af en fusion træffes af det centrale ledelsesorgan. Dette er tilfældet, medmindre der skal foretages vedtægtsændringer. Optagelse af et ophørende selskabs navn eller binavn som binavn for det fortsættende selskab, der kræver en vedtægtsændring, kan dog vedtages af det centrale ledelsesorgan. 89 En eller flere kapitalejere, der sammen ejer 5 pct. af selskabskapitalen, eller kapitalejere, der ifølge vedtægterne kan forlange generalforsamlingen indkaldt, kan dog kræve, at beslutningen træffes af 87 Jf. SEL 252. 88 Jf. SEL 250, stk. 1, nr. 1. 89 Jf. SEL 247, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 25

4. BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL generalforsamlingen. Det centrale ledelsesorgan skal, senest 2 uger efter at der er fremsat anmodning herom, indkalde til en generalforsamling. 90 Hvis det er generalforsamlingen, der skal træffe beslutningen i et bestående fortsættende selskab, træffes beslutningen med det flertal, der kræves efter selskabslovens 106. 91 4.3. Det kompetente organ ved dannelse af et nyt selskab Dannelse af et nyt selskab ved fusion sker ved beslutningerne i de ophørende selskaber. 92 Det nye selskab skal kun afholde generalforsamling, hvis der ikke foretages valg til det øverste ledelsesorgan og valg af eventuel revisor samtidig med beslutningerne om gennemførslen i de ophørende selskaber. 93 4.4. Vedtagelseskrav Det centrale ledelsesorgan træffer beslutningen om gennemførsel med sædvanlig majoritet for organets beslutninger, medmindre vedtægterne stiller strengere krav. Hvis det er generalforsamlingen, der skal træffe beslutningen, træffes beslutningen med som udgangspunkt med et flertal bestående af mindst 2/3 såvel af de stemmer, som er afgivet, som af den del af selskabskapitalen, som er repræsenteret på generalforsamlingen. Hvis selskabslovens 107 eller vedtægterne stiller strengere vedtagelseskrav eller opstiller yderligere krav, skal disse krav overholdes. 94 4.5. Fusionens gennemførelse skal være i overensstemmelse med en eventuelt udarbejdet fusionsplan Fusionens gennemførelse skal være i overensstemmelse med fusionsplanen, hvis der er udarbejdet en fusionsplan. Vedtages fusionen ikke i overensstemmelse med en eventuel offentliggjort fusionsplan og eventuelle bilag, som fusionsplanen måtte have henvist til, anses forslaget som bortfaldet. 95 90 Jf. SEL 246, stk. 3 og 4. 91 Jf. SEL 247, stk. 2-4. 92 Jf. SEL 250, stk. 1, nr. 1 93 Jf. SEL 250, stk. 6. 94 Jf. SEL 247, stk. 2-4, jf. SEL 106. 95 Jf. SEL 245, stk. 6. ERHVERVSSTYRELSEN 26

4. BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 4.6. (Kun anpartsselskaber) Fusioner, hvor fusionsplanen er fravalgt eller ikke opfylder kravene i selskabslovens 237, stk. 3 Ved fusioner, hvor alene anpartsselskaber indgår og, hvor fusionsplanen er fravalgt eller de nedenfor nævnte oplysninger ikke fremgår af fusionsplanen, skal der i forbindelse med vedtagelsen af fusionens gennemførelse tages stilling til følgende forhold: 1. anpartsselskabernes navne og eventuelle binavne, herunder om et ophørende anpartsselskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende anpartsselskab. 2. Vederlaget for anparterne i et ophørende selskab. 3. Tidspunktet, fra hvilket de anparter, der eventuelt ydes som vederlag, giver ret til udbytte. 4. Tidspunktet, fra hvilket de ophørende anpartsselskabers rettigheder og forpligtelser regnskabsmæssigt skal anses for overgået fusionens regnskabsmæssige virkning. 5. Udkast til vedtægter, jf. 28 og 29, hvis der ved fusionen dannes et nyt anpartsselskab Hvis du har vejledningen i en elektronisk udgave, kan du, for uddybning af punkterne, klikke på den relevante sætning. Uddybning af punkterne findes i afsnittet vedrørende fusionsplanens oplysninger. Medmindre andet angives, finder det i uddybningerne beskrevne også anvendelse i situationer, hvor fusionsplanen er fravalgt. 4.6.1. Identiske beslutninger ved fusioner, hvor der ikke udarbejdes en fusionsplan Hvis der er tale om en fusion, hvor anpartshaverne i enighed har besluttet, at der ikke skal udarbejdes en fusionsplan, skal der være truffet identiske beslutninger i samtlige de deltagende bestående anpartsselskaber med hensyn til forholdene, der er nævnt ovenfor. Hvis dette ikke er tilfældet, anses beslutningerne om gennemførelse af en fusion for bortfaldet. 96 4.7. Valg af øverste ledelsesorgan og fravalg af revision eller valg af revisor for nye selskaber Dannes der ved fusionen et nyt selskab, og foretages ikke valg af det øverste ledelsesorgan umiddelbart efter vedtagelsen af fusionen i de ophørende selskaber, skal der senest 2 uger derefter afholdes generalforsamling i det nye selskab til valg af ledelse. 97 Hvis et nyt selskabs årsrapporter ikke forventes at være underlagt revisionspligt i medfør af årsregnskabslovens 135, og det ønskes, at det nye selskabs årsrapporter ikke skal revideres, kan der på tidspunktet for beslutningen om fusionens gennemførsel i de ophørende selskaber træffes beslutning herom. Hvis revision ikke fravælges, og der ikke vælges en revisor, skal der senest 2 uger efter beslutningen om fusionens gennemførsel afholdes generalforsamling i det nye selskab til beslutning om fravalg af revision eller valg af revisor. 98 96 Jf. SEL 248, stk. 3. 97 Jf. SEL 250, stk. 6 98 Jf. SEL 250, stk. 6. ERHVERVSSTYRELSEN 27

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 4.8. Kreditorer, der anmoder derom, skal have oplysning om, hvornår der træffes beslutning om fusionens eventuelle gennemførelse Kreditorer, der anmoder derom, skal have oplysning om, hvornår der træffes beslutning om fusionens eventuelle gennemførelse. 99 5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 5.1. Retsvirkningerne af beslutningerne om gennemførsel af en fusion og deres indtræden En fusion anses for gennemført, og et ophørende selskab anses for opløst, og dets rettigheder og forpligtelser anses for overgået som helhed til det fortsættende selskab, når: 1. fusionen er besluttet i alle de bestående selskaber, der deltager i fusionen. 2. kreditorernes eventuelle krav anmeldt efter 243 er afgjort. 3. kapitalejernes eventuelle krav om godtgørelse efter 249 er afgjort, eller der er stillet betryggende sikkerhed for kravet. Hvis der er udarbejdet en vurderingsmandsudtalelse om planen (vederlagsudtalelsen), herunder vederlaget, og det i vurderingsmandsudtalelsen antages, at vederlaget er rimeligt og sagligt begrundet, skal vurderingsmændene endvidere have erklæret, at deres udtalelse om vederlaget ikke anfægtes i væsentlig grad. Vurderingsmændene afgør, om sikkerheden er betryggende. 4. valg af medlemmer til det øverste ledelsesorgan og revisor er opfyldt. 5. der er ansat en direktion, hvis der ved fusionens gennemførelse dannes et eller flere nye selskaber, der skal have en ledelsesmodel, hvor det øverste ledelsesorgan enten er en bestyrelse eller et tilsynsråd. 100 Erhvervsstyrelsens registrering af beslutningerne om at gennemføre fusionen er ikke en betingelse for, at et ophørende selskab anses for opløst, og dets rettigheder og forpligtelser anses for overgået som helhed til det fortsættende selskab. Beslutningerne skal dog anmeldes til Erhvervsstyrelsen. 5.2. Anmeldelse af beslutningerne om gennemførsel af en fusion til Erhvervsstyrelsen Hvis fusionen besluttes, skal den anmeldes for hvert af de fusionerende selskaber. De enkelte nmeldelser om gennemførelse af fusionen skal være modtaget i styrelsen senest 2 uger efter, at fusionen er besluttet i alle de deltagende selskaber. 101 99 Jf. SEL 245, stk. 5. 100 Jf. SEL 250, stk. 1 og 5. 101 Jf. SEL 251, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 28

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL Anmeldelse om gennemførelse af fusionen skal dog senest være modtaget i Erhvervsstyrelsen 1. ved udløbet af fristen for indberetning af den årsrapport, hvori tidspunktet for fusionens regnskabsmæssige virkning indgår. 2. senest 1 år efter styrelsens offentliggørelse af modtagelsen af oplysninger om den påtænkte fusion, herunder en fusionsplan. Overskrides en af disse to sidstnævnte frister, mister beslutningen om fusionens gennemførelse sin gyldighed, og en eventuelt udarbejdet fusionsplan anses for bortfaldet. 102 Hvis den regnskabsmæssige virkning er fastsat til 1. januar 2014 og fristen for indberetning for årsrapporten for denne periode er 31. maj 2015, skal anmeldelsen af gennemførslen være modtaget senest den 31. maj 2015 for at forhindre, at beslutningerne om fusionens gennemførelse mister sin gyldighed, og en eventuelt udarbejdet fusionsplan bortfalder. Hvis der i samme sag er offentligjort en fusionsplan eller en påtænkt fusion, hvor fusionsplanen er fravalgt inden den 31. maj 2015, f.eks. den 1. marts 2014, skal anmeldelsen af gennemførslen være modtaget den 1. marts 2015. Ved anmeldelse af beslutningerne om gennemførsel af en fusion, skal selskabsblanketten anvendes. 103 Selskabsblanketten finder du på virk.dk ved at søge efter selskabsblanketten (Stiftelser og ændringer). 102 Jf. SEL 251, stk. 2. 103 Jf. Anmeldelsesbekendtgørelsen 6, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 29

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 5.2.1. Selskabsblanketten og hvordan den udfyldes For alle involverede selskaber skal der indsendes selskabsblanketter. Særligt for fusioner skal der altid krydses af i feltet Fusion (gennemførsel). Hvis der er kapitalforhøjelser og dermed også vedtægtsændringer i et modtagende selskab, skal også disse felter krydses af i blanketten for det modtagende selskab. Ved fusioner til et nyt selskab skal blanketten for det nye selskab udfyldes som ved en stiftelse af et nyt selskab med den forskel, at der ikke skal og ikke må krydses af i feltet Stiftelse da selskabet er etableret ved fusion. Der skal ikke og må heller ikke angives stiftere ved indtrædende personer, da der ikke er nogen stiftere ved selskaber, der etableres ved fusion. ERHVERVSSTYRELSEN 30

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL Under punkt B skal alle felter med en rød stjerne udfyldes. Feltet for e-mailadresse, der er markeret med en sort stjerne, er frivilligt, og medfører, at Erhvervsstyrelsens følgeskrivelser og sammenskrevne resuméer, der sendes som følge af registrering af anmeldelsen, sendes til den angivne e-mailadresse. Ellers kan anmeldelsen blive sendt til anmelders adresse med almindelig post Under punkt D skal alle felter med en rød stjerne udfyldes. Under punkt E skal datoen for beslutningens gennemførsel indsættes. Hvis der er en kapitalforhøjelse som følge af nye kapitalandele i det fortsættende selskab, skal punkt G 5 udfyldes med angivelse af bestemmelsen, der vedrører selskabskapitalen. Dernæst skal felterne i punkt H 2 i selskabsblanketten udfyldes. Som det er illustreret nedenfor skal både det nominelle beløb ved kapitalforhøjelsen som kursen for kapitalandeles udstedelse angives. Som i andre kapitalforhøjelsessituationer skal denne kurs mindst være 100, og den vil typisk også være over, og er i dette tilfælde 1700. Kursen beregnes altid med udgangspunk i 100 kr. for en kapitalandel. Hvis du er i tvivl om beregning af kursen, kan du åbne kursberegneren. Afslutningsvist skal du huske, at 1. krydse af for erklæringen om, at oplysningerne er rigtige, og at ændringer vil blive anmeldt til Erhvervsstyrelsen. 2. datere og underskrive blanketten. Erhvervsstyrelsen accepterer, at navnet er udfyldt med maskinskrift som illustreret. ERHVERVSSTYRELSEN 31

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 5.2.2. Øvrige bilag, der skal indsendes ved anmeldelsen af gennemførslen Efter beslutningen om gennemførslen af fusionen skal der sammen med selskabsblanketter for alle involverede selskaber indsendes følgende dokumenter, hvis de ikke tidligere er indsendt: 104 1. Beviser for beslutningens lovlige vedtagelse (protokoludskrifter). 2. Eventuel fusionsredegørelse. 3. Eventuel mellembalance. 4. Eventuel vurderingsmandudtalelse om fusionsplanen (vederlagsudtalelse). 5. Det fortsættende selskabs ajourførte og daterede vedtægter indsendes, hvis disse ændres som led i fusionen. 5.2.3. Indsendelsesmåder Selskabsblanketterne og bilagene kan indsendes til Erhvervsstyrelsens e-mailadresse anmeldelse@erst.dk. Hvis e-mailadressen benyttes skal vedhæftede dokumenter være i separate filer. dvs. én fil for selskabsblanketten, én fil for beslutningsreferaterne, én fil for vedtægterne osv. Selskabsblanketterne og bilagene kan også sendes til Erhvervsstyrelsen, Langelinie Allé 17, 2100 København Ø. 5.3. 4-ugersperiode, hvis kreditorer har ret til at anmelde krav Hvis vurderingsmændene i deres erklæring finder, at kreditorerne i det enkelte selskab ikke er tilstrækkeligt sikrede efter fusionen, eller hvis der ikke er udarbejdet en erklæring, har visse kreditorer en ret til at anmelde deres krav til selskabet. Anmeldelsesretten omfatter fordringer, der er stiftet forud for Erhvervsstyrelsens offentliggørelse af modtagelsen af en fusionsplan eller en meddelelse om en påtænkt fusion. Disse kreditorer har ret til at anmelde deres fordringer til selskabet indtil 4 uger efter, at fusionen er besluttet i alle de bestående selskaber. Dette har den konsekvens, at Erhvervsstyrelsen først kan registrere fusionens gennemførelse 4 uger efter, at fusionen er besluttet i alle de bestående selskaber. Erhvervsstyrelsens gennemsnitlige sagsbehandlingstid medfører, at der typisk vil gå længere tid end 4 uger fra at fusionen er besluttet og anmeldt til at fusionen er registreret. 104 Jf. anmeldelsesbekendtgørelsens 25, stk. 2. ERHVERVSSTYRELSEN 32

5. EFTER BESLUTNINGERNE OM FUSIONENS GENNEMFØRSEL 5.4. Sagsbehandlingstid I relation til sagsbehandlingstid i Erhvervsstyrelsen efter anmeldelsen af gennemførslen af fusionen, følger denne sagsbehandlingstiden for andre registreringer af selskaber. Sagsbehandlingstiden er derfor typisk i gennemsnit 8 uger fra modtagelsen. Erhvervsstyrelsens modtagelse af oplysninger om en påtænkt fusion og eventuel kreditorerklæring offentliggøres i registreringstidende i gennemsnit i løbet af nogle dage, såfremt dokumenterne opfylder kravene for offentliggørelse af modtagelsen heraf. 105 105 Jf. SEL 237, stk. 4 og SEL 244, stk. 1. ERHVERVSSTYRELSEN 33

6. SÆRLIGE FORHOLD 6. SÆRLIGE FORHOLD 6.1. Særlige forhold at være opmærksom på ved lodrette fusioner Fusionerer et eller flere selskaber med et andet selskab, der ejer samtlige kapitalandele i det/de ophørende selskab, dvs. en lodret fusion, medfører dette, at en eventuel fusionsplan alene skal indeholde oplysninger om 1. selskabernes navne og eventuelle binavne, herunder om et ophørende selskabs navn eller binavn skal indgå som binavn for det fortsættende selskab, 2. selskabernes hjemsted, 3. de rettigheder i et fortsættende selskab, der tillægges eventuelle indehavere af kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab, 4. eventuelle andre foranstaltninger til fordel for indehavere af de kapitalandele og gældsbreve med særlige rettigheder i et ophørende selskab 5. tidspunktet, fra hvilket et ophørende selskabs rettigheder og forpligtelser regnskabsmæssigt skal anses for overgået, 6. enhver særlig fordel, der gives medlemmerne af selskabernes ledelse og 7. udkast til vedtægter, jf. 28 og 29, hvis der ved fusionen dannes et nyt selskab. Der kan og må ikke ydes vederlag for kapitalandele i et ophørende selskab, der ejes af de fusionerende selskaber. 106 Beslutningen om fusion i det ophørende selskab kan træffes af det centrale ledelsesorgan. 107 Der skal heller ikke udarbejdes en fusionsredegørelse eller en vederlagsudtalelse, da disse dokumenters primære område er et vederlag, og der må som bekendt ikke ydes et vederlag ved lodrette fusioner. 108 106 Jf. SEL 250, stk. 3. 107 Jf. SEL 252, 1. pkt. 108 Jf. SEL 252, 2. pkt. og SEL 250, stk. 4. ERHVERVSSTYRELSEN 34

6. SÆRLIGE FORHOLD 6.2. Særlige forhold, der skal overholdes, hvor et selskab, der deltager i en fusion er under stiftelse, i likvidation m.v. Ledelsen i et selskab under stiftelse, i likvidation e.l., kan underskrive en fusionsplan. Der er således fortsat ikke være noget til hinder for, at ledelsen af et selskab under stiftelse underskriver en plan. Dette skyldes, at planen udelukkende har karakter af et forslag til en aftale, der først bliver bindende, når og hvis de deltagende selskabers respektive kompetente organer vedtager at gennemføre transaktionen. Planen kan dog tidligst indsendes til Erhvervsstyrelsen sammen med anmeldelsen om selskabets stiftelse. Hvis der er tale om et selskab, der er stiftet med virkning fremad i tid 109 kan ledelsen først underskrive planen, når virkningstidspunktet er indtrådt. Selskaber under tvangsopløsning vil også kunne deltage i en fusion. Det følger dog af styrelsens praksis, at hvis et selskab er under tvangsopløsning, skal skifteretten eller den af skifteretten udnævnte likvidator godkende planen. Dette fremgår nu udtrykkeligt af bemærkningerne til selskabsloven. Hvis der er tale om en fusion, hvor udarbejdelsen af en plan er fravalgt, er der krav om, at der i forbindelse med anmeldelsen om gennemførelsen af transaktionen indsendes dokumentation for, at skifteretten eller den skifteretsudnævnte likvidator tiltræder transaktionen. Hvis det fortsættende selskab i en fusion er under tvangsopløsning, er der dog krav om, at der senest samtidigt med anmeldelsen om transaktionens gennemførelse indsendes anmeldelse om selskabets genoptagelse i overensstemmelse med de almindelige regler om genoptagelser. Det bemærkes også i den forbindelse, at der ved genoptagelser i forbindelse med tvangsopløsninger er et krav om, at anmeldelse om genoptagelse af selskabet skal være modtaget senest 3 måneder efter, at Erhvervsstyrelsen anmodede skifteretten om at tvangsopløse selskabet. 110 Ved fusioner er der ikke en tilsvarende tidsbegrænsning, og der er derfor selskabsretligt intet til hinder for, at en fusionsplan, hvor et af de deltagende selskaber er under tvangsopløsning, modtages eksempelvis 4 eller 5 måneder efter styrelsens anmodning til skifteretten om tvangsopløsning af selskabet. Hvis det er det fortsættende selskab i en fusion, der er under tvangsopløsning, skal 3 måneders fristen dog naturligvis iagttages, da selskabet som nævnt ovenfor skal genoptages efter de almindelige regler herom senest samtidigt med beslutningen om at gennemføre fusionen. Et selskab under likvidation kan også deltage i en fusion. Gennemførelsen kan dog kun besluttes i et selskab under likvidation, hvis udlodningen til kapitalejerne endnu ikke er påbegyndt, og hvis kapitalejerne samtidig træffer beslutning om at hæve likvidationen. 111 109 Jf. SEL 40, stk. 4 og 5. 110 Jf. SEL 232, stk. 2. 111 Jf. SEL 246, stk. 1, 2. pkt. ERHVERVSSTYRELSEN 35

6. SÆRLIGE FORHOLD Erhvervsstyrelsen accepterer, at et selskab under konkurs kan deltage i en fusion. Det er dog et krav, at den udmeldte kurator skal give samtykke til fusionen svarende til, hvad der gælder, hvis et eller flere af de deltagende selskaber er under tvangsopløsning, jf. ovenfor. Hvis det er det fortsættende selskab i en fusion, der er under konkurs, er der dog endvidere krav om, at der senest samtidigt med anmeldelsen om transaktionens gennemførelse indsendes anmeldelse om, at konkursbehandlingen af selskabet er ophævet, og at selskabet derfor atter er normalt, jf. de almindelige regler herfor. Selskaber under rekonstruktion vil være underlagt de samme krav som selskaber under konkurs. ERHVERVSSTYRELSEN 36

7. TYPISKE FEJL 7. TYPISKE FEJL I Erhvervsstyrelsens behandling af materiale indsendt i forbindelse med fusioner er der fejl, der går igen. Her er en oversigt over de typiske fejl. 7.1. Typiske fejl vedrørende anmeldelse om gennemførelse af transaktionen Der er ikke er indsendt selskabsblanketter for alle de deltagende selskaber eller at de indsendte selskabsblanketter er mangelfulde. Selskabsblanketten for selskaber, hvor der sker kapitalforhøjelser som følge af vederlæggelse i form af nye kapitalandele mangler angivelsen af om den nominelle kapitalforhøjelse og kursen i feltet for fusion. Ved et nyt fortsættende selskab udfyldes selskabsblanketten ofte med markering om, at anmeldelsen vedrører en stiftelse og ikke en fusion (gennemførsel), og det er det sidstnævnte, der er det korrekte. Indtrædende ledelsesmedlemmer eller revisorer i et fortsættende selskab angives fejlagtigt indtrådt med den dato, der gælder for fusionens regnskabsmæssige virkning. Personerne indtræder rettelig på tidspunktet for vedtagelsen af fusionens gennemførsel. 7.2. Typiske fejl vedrørende tidsfrister Beslutningen træffes for tidligt i forhold til, at der skal være en fire ugers periode mellem Erhvervsstyrelsens bekendtgørelse af modtagelsen af planen og vurderingsmandserklæringen om kreditorernes stilling (kreditorerklæringen) og beslutningen om at gennemføre fusionen. Beslutningen anmeldes efter udløb af fristen for indberetning for årsrapporten for den periode, hvor fusionen skal have regnskabsmæssig virkning. Det afgørende tidspunkt er Erhvervsstyrelsens modtagelse af anmeldelsen. Uanset at følgebrevet er dateret et par dage før fristens udløb, nytter dette derfor ikke noget, hvis anmeldelsen er modtaget eksempelvis én dag efter fristen for modtagelsens udløb. Anmelder tror, at anmeldelsen om gennemførelsen af fusionen kan blive registreret umiddelbart efter, at der i de deltagende selskaber er truffet beslutning herom, uanset konklusionen i kreditorerklæringen er, at kreditorerne ikke vil være tilstrækkeligt sikrede efter transaktionen, eller at kreditorerklæringen er fravalgt. I disse tilfælde har kreditorerne mulighed for at anmelde deres krav indtil 4 uger efter beslutningen om transaktionens gennemførelse, og Erhvervsstyrelsen kan derfor først registrere fusionen når denne frist er udløbet. ERHVERVSSTYRELSEN 37

7. TYPISKE FEJL 7.3. Typiske fejl vedrørende vedtægterne der indsendes Vedtægterne er dateret forkert. Vedtægterne skal være dateret med den dato, hvor transaktionen besluttes gennemført i selskaberne. Ved et nyt fortsættende selskab, er vedtægterne fejlagtigt en del af et stiftelsesdokument og underskrevet af stiftere. Der må ikke udarbejdes et stiftelsesdokument og vedtægterne må ikke underskrives af stiftere da der ikke er stiftere når selskaber fusionerer. Vedtægterne skal ikke underskrives, men alene dateres med datoen for vedtagelsen af vedtægterne i forbindelse med gennemførslen af fusionen. Selskabets første regnskabsår er angivet forkert. Hvis første regnskabsår angives i vedtægterne, skal dette have samme tidspunkt som det regnskabsmæssige virkningstidspunkt i planen. Binavne, der optages som led i fusionen angiver forkert selskasbsbetegnelse. Et binavn, der optages i et A/S fra et ApS indeholder fejlagtigt betegnelsen ApS selvom binavnet nu tilhører et A/S og derfor skal indeholde betegnelsen A/S. 7.4. Typiske fejl vedrørende straksfusioner Der er ikke fremlagt en kreditorerklæring ved beslutningen om gennemførslen af fusionen, der konkluderer, at kreditorerne i de enkelte selskaber må antages at være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen. Der er udarbejdet en fusionsplan. En straksfusion forudsætter, at udarbejdelsen af en fusionsplan er fravalgt. ERHVERVSSTYRELSEN 38

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.1. Illustrationer af egentlige, uegentlige, vandrette og lodrette fusioner 8.1.1. Illustration egentlig fusion En egentlig fusion, hvor to eller flere ophørende selskaber overdrager deres aktiver og forpligtelser til et nyt fortsættende selskab, der opstår som led i fusionen. A + B = C 8.1.2. Illustration uegentlig fusion En uegentlig fusion er en fusion, hvor et eller flere ophørende selskaber opløses uden likvidation ved at overdrage selskabets aktiver og forpligtelser til et eksisterende fortsættende selskab. A + B = B 8.1.3. Illustration vandret/horisontal (uegentlig) fusion En vandret/horisontal fusion er en fusion, hvor et eller flere ophørende selskaber opløses uden likvidation ved at overdrage selskabets aktiver og forpligtelser til et eksisterende fortsættende selskab, der helt eller delvist har andre ejere. A + B = B ERHVERVSSTYRELSEN 39

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.1.4. Illustration lodret fusion / omvendt lodret fusion En lodret fusion, som figur a. illustrerer, er en fusion, hvor et eller flere ophørende datterselskaber opløses uden likvidation ved at overdrage selskabets aktiver og forpligtelser til sit moderselskab. Det forsættende selskab ejer til 100 pct. det eller de ophørende selskaber. Hvis en fusion er en lodret fusion må og kan der ikke ydes vederlag for kapitalandelene i det eller de ophørende selskaber. En lodret fusion, hvor der påtænkes ydet vederlag for kapitalandelene, vil ikke lovligt kunne registreres. En omvendt lodret fusion, som figur b. illustrerer, er en fusion, hvor moderselskabr opløses uden likvidation ved at overdrage selskabets aktiver og forpligtelser til sit datterselskab. Hvis en fusion er en omvendt lodret fusion skal der fastsættes et vederlag for kapitalandelene i det ophørende selskab. Vederlaget kan f.eks. bestå i, at kapitalandelene i det ophørende selskab byttes til kapitalandele i det fortsættende selskab. Figur a. Figur b. ERHVERVSSTYRELSEN 40

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.2. Tidslinje for valg af tidspunkt for regnskabsmæssig virkning, hvor fusionsplan udarbejdes ERHVERVSSTYRELSEN 41

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.3. (Kun anpartsselskaber) Tidslinje for valg af tidspunkt for regnskabsmæssig virkning - fusionsplan er fravalgt ERHVERVSSTYRELSEN 42

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.4. Tidslinjer i relation til valg omkring fusionsplaner og kreditorerklæringer Måden, hvorpå en fusion gennemføres på kan være begrundet i at få gennemført fusionen hurtigst muligt eller billigst muligt i forhold til udgifter til advokater og revisorer. En straksfusion er den smidigste og hurtigste måde at gennemføre en fusion på idet der ikke udarbejdes en fusionsplan, som skal offentliggøres via Erhvervsstyrelsen. Omvendt forudsætter en straksfusion, at en vurderingsmand, der typisk er revisor, udarbejder en kreditorerklæring, der konkluderer, at kreditorerne i det enkelte anpartsselskab må antages at være tilstrækkeligt sikrede efter fusionen, hvilket kan medføre unødige omkostninger. ERHVERVSSTYRELSEN 43

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.4.1. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplanen er fravalgt men positiv kreditorerklæring udarbejdes (straksfusion) ERHVERVSSTYRELSEN 44

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.4.2. Fusionsplanen udarbejdes og kreditorerklæringen er positiv ERHVERVSSTYRELSEN 45

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.4.3. Fusionsplanen udarbejdes og kreditorerklæringen er negativ eller fravalgt ERHVERVSSTYRELSEN 46

8. ILLUSTRATIONER, TIDSLINJER OG PROCESBESKRIVELSER 8.4.4. (Kun anpartsselskaber) Fusionsplanen fravalgt og kreditorerklæringen er negativ eller fravalgt ERHVERVSSTYRELSEN 47