Udvidelse af resthæftelsen

Transkript

1 Udvidelse af resthæftelsen Ved Simon Lagrelius & William Sejr-Sørensen 2 Den klassiske K/S struktur Investor 5 Investor 6 Investor 4 Investor 7 Investor 1 Investor 2 Investor 3 Investor 8 Investor 9 Investor 10 Komplementar K/S 1

2 3 Lån og sikkerheder 1. Prioritet 1. prioritets pant i aktivet (non-recourse to property/non-recourse to assets) Primær transport i lejeindtægter Kaution fra investor 2. Prioritet 2. prioritets pant i aktivet Primær transport i resthæftelse Sekundær transport i lejeindtægter Kaution fra investor (typisk faktor ) 4 Hvad? For kommanditselskaber med max. 10 deltagere er adgangen til at fradrage kommanditselskabets skattemæssige underskud begrænset af de såkaldte fradragskontoregler Fradragskontoreglerne er udviklet i SKATs praksis (LSRM og cirk. nr. 443 af 17. december 1975) og af domstolene (U1983.8H). Højesteret knæsatte i 1983 princippet om fradragskontoen. Fradragskontoreglerne sætter en beløbsmæssig grænse for størrelsen af kommanditistens fradrag for skattemæssige underskud i kommanditselskabet fradraget er maksimeret til indskud på fradragskontoen. Som indskud på fradragskontoen anses: Ansvarlig indskudskapital (dvs. både indbetalt og udestående hæftelse) Købesum betalt for overtagelsen af en anpart (også overtagne, udestående hæftelser) 2

3 5 Hvad? Opgørelse af fradragskontoen Som indskud på fradragskontoen anses: Ansvarlig indskudskapital (dvs. både indbetalt og udestående resthæftelse) Købesum betalt for overtagelsen af en anpart (også overtagne, udestående hæftelser) Selvskyldnerkaution uden regresret Andel skattemæssige overskud, som indestår hos kommanditselskabet på samme måde som ansvarlig indskudskapital Andel i avance og genvundne afskrivning, som indestår hos kommanditselskabet på samme måde som ansvarlig indskudskapital Som hævninger på fradragskontoen anses: Andel i skattemæssige underskud, der allerede er fratrukket hos kommanditisten Andel i afskrivninger på kommanditselskabets aktiver, der allerede er fratrukket hos kommanditisten Andel i forlods afskrivninger vedrørende henlæggelse til investeringsfund eller indskud på etableringskonto Andel i forskudsafskrivninger på kommanditselskabets aktiver, der allerede er fratrukket hos kommanditisten Andel i tab og tabt afskrivning 6 Hvorfor? Fordele for kommanditselskabet En udvidet resthæftelse kan fungere som sikkerhedsstillelse i forbindelse med forhandlinger med kreditorer om udvidede eller fornyede kreditter Den udvidede resthæftelse kan således medvirke til, at kommanditselskabet får nemmere adgang til finansiering og muligt billigere finansiering end det ville være muligt at opnå uden en resthæftelsesudvidelse Fordele for kommanditisterne Hvis kommanditisterne udvider resthæftelsen, forøges fradragskontoen og dermed kan kommanditisterne fratrække yderligere skattemæssige underskud i kommanditselskabet. En forøgelse af resthæftelsen fungerer som indskud på fradragskontoen, og på den måde kan forbedringen af kommanditselskabets finansieringsmuligheder skabe skattemæssig værdi for kommanditisterne En forøget resthæftelse kan dog kun fungere som indskud, hvis hæftelsen ikke er illusorisk der skal derfor være en reel risiko for, at resthæftelsen indkaldes af kommanditselskabet 3

4 7 I forbindelse med en udvidelse af resthæftelsen, skal der foretages en afvejning af fordelene ved resthæftelsesudvidelsen overfor den forøgede risiko, som kommanditisterne påtager sig Udvidelse af resthæftelsen bør kun foretages i solvente kommanditselskaber, som er ejet af solvente kommanditister Udvidelse af resthæftelse i insolvente kommanditselskaber eller i kommanditselskaber, som er ejet af af insolvente kommanditister skaber reelt en uoverskuelig situation Vi har i et konkret tilfælde ved indhentelse af bindende svar fra SKAT fået godkendt to modeller for begrænsning af muligheden for at indkalde en udvidet resthæftelse Første model indebærer en forholdsvis kompliceret vedtægtsændring men kan vedtages af kommanditisterne alene Anden model indebærer en enklere vedtægtsændring men kræver forhandlinger med kommanditselskabets kreditorer SKAT har udtalt at begge modeller i det konkrete tilfælde giver kommanditisterne ret til at udvide resthæftelsen trods begrænsningen i muligheden for at indkalde resthæftelsen, er resthæftelsen vurderet af SKAT til at være reel Der er fordele og ulemper ved begge modeller valget skal foretages på baggrund af en konkret vurdering af behov og ønsker 8 Model 1 ren vedtægtsændring Vores model 1 indebærer en vedtægtsændring, der: 1. Fikserer den maksimale resthæftelse beløbsmæssigt, og 2. Indenfor rammerne af den maksimale resthæftelse fastlægger en flydende resthæftelse, som fastlægges på baggrund af størrelsen til andre kreditorer, end den kreditor, som ikke skal have andel i den udvidede resthæftelse Beregningen af den konkrete resthæftelse sker i følgende brøk: Samlet udækket kreditormasse 1. prioritetspanthavers udækkede fordring Samlet kreditormasse (inklusiv 1. prioritetspanthavers udækkede fordring) Denne begrænsning er typisk relevant, hvis ejendommen er finansieret ved non-recourse-lån (engelske ejendomme) Begrænsningen er meget sikker i forhold til en eventuel konkurssituation Målet med resthæftelsesudvidelsen er at sikre de eksisterende kreditorer samme retsstilling før og efter resthæftelsesudvidelsen samtidig med at resthæftelsen sikrer bedre forhandlingsmuligheder overfor nye kreditorer 4

5 9 Model 2 vedtægtsændring og kreditoraftaler Vores model 2 indebærer en vedtægtsændring, der: 1. Fikserer den maksimale resthæftelse beløbsmæssigt, og 2. Gennem aftaler med kreditorer søger at sikre, at udvalgte kreditorer giver afkald på adgang til dækning gennem den udvidede resthæftelse Aftalen med kreditorerne skal gå ud på, at disse ikke vil afkræve kommanditselskabet større beløb, end de ville have adgang til at modtage uden en udvidet resthæftelse Begrænsningen er ikke holdbar i en eventuel konkurssituation Kurator vil kun være bundet af kommanditselskabets vedtægter Kurator vil derimod ikke være bundet af en aftale, der er indgået mellem kommanditisterne og derfor vil en aftalt hæftelsesbegrænsning kunne gennembrydes i konkurssituationen Målet med resthæftelsesudvidelsen er at sikre de eksisterende kreditorer samme retsstilling før og efter resthæftelsesudvidelsen samtidig med at resthæftelsen sikrer bedre forhandlingsmuligheder overfor nye kreditorer 10 Kontakt Simon Lagrelius William Sejr-Sørensen Advokat København Advokat København Bank, Børs & Rekonstruktion Skat T M sila@bechbruun.com T M E wss@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T