Erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar

Transkript

1 Søren Bergenser Erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar

2 Søren Bergenser Erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar 1. udgave/1. oplag Karnov Group Denmark A/S, København 2017 ISBN Omslag: Kasper Randorff, Aalborg Sats og tryk: AKAPRINT a/s, Aarhus Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Forord... 5 Del I Afgrænsning, metodeovervejelser, retskildebehandling og systematik Kapitel 1 Afgrænsning, metodeover vejelser, retskildebehandling og systematik Præsentation og afgrænsning af emnet Metode og retsanvendelse Fremstillingens systematik Del II Erhvervsfondsledelsens regelgrundlag A. Regelgrundlag og komparative undersøgelser Kapitel 2 Indledning Regelgrundlaget og dets udvikling Komparative undersøgelser og overvejelser Formålet med fremstillingens komparative undersøgelser Regulering af fonde og stiftelser i EU Common law-jurisdiktionerne i USA og UK Karakteristik af trusts Germanske retssystemer Tyskland Karakteristik af en Stiftung Nordiske retssystemer Sverige og Norge Sverige stiftelser Norge stiftelser Betænkningen NOU 2016:21 Stiftelsesloven forslag til ny stiftelseslov Indledning Regler af særlig betydning for ledelsen og ledelsens erstatningsansvar

4 Sammenfatning i forhold til norsk stiftelsesret Norsk retspraksis om ledelsesansvar i erhvervsdrivende fonde HR A, Rt s Faktum Præmisser Kommentarer Andre komparative undersøgelser af relevans Samlet konklusion om udenlandsk ret Kapitel 3 Loven om erhvervsdrivende fonde Erhvervsdrivende fondes grundlæggende karakteristika EFL 2014 og bestemmelser af betydning for erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar Erhvervsfondsudvalgets rapport og L Udvalgets kommissorium og overordnede bemærkninger i Rapporten og i L Bestemmelser om ansvarsgrundlaget og øvrige ansvarsforhold Rapporten og L 154 om erhvervsfondes ledelsesforhold Ledelsesmodeller i EFL 2014 tilsynsrådsmodellen ikke en mulighed Den enstrengede ledelsesmodel ikke pligt til to ledelsesorganer Bestyrelsens pligter i henhold til EFL 38, stk Indledning EFL 38, stk. 1, nr EFL 38, stk. 1, nr EFL 38, stk. 1, nr. 3, og 38, stk. 1, nr EFL 38, stk. 1, nr. 4, jf. EFL 38, stk Bestyrelsens pligter efter reformen noget andet og mere end tilsyns- og kontrolforpligtelserne efter den gamle EFL?

5 Den halvandenstrengede ledelsesmodel Bestyrelse og direktion Afgrænsning af bestyrelsens ansvar i forhold til direktionens ansvar Særligt om direktionens ansvarsforhold DOM 1 Dom af 23. februar 2015 Retten i Esbjerg DOM 2 Dom af 17. marts 2015 Retten i Aalborg Bestyrelse og administrator Øvrige bestemmelser om ledelsens forhold af relevans for erstatningsansvaret Ekstraordinære dispositioner Uafhængighed og selvstændig ledelse stifters repræsentation i ledelsen Bestyrelsens forretningsorden Udtrædelsesret, udtrædelsespligt og fondsmyndighedens ret til at afsætte ledelsesmedlemmer Ledelsens vederlag Sammensætning af ledelsesmedlemmer Ledelsens tavshedspligt Afholdelse af møder i bestyrelsen Granskning Anbefalinger om god fondsledelse Vedtægterne og vedtægtsændringer Vedtægternes betydning for ansvarsvurderingen Fondens uddelinger Revisionens særlige fondsretlige forpligtelser og revisionens egne ansvarsforhold Øvrige og generelle bemærkninger om forholdet mellem erhvervsfondsledelsens og revisionens pligter og ansvar Generelle bemærkninger om fordelingen af pligter og ansvar Ledelsesberetningen Konklusioner

6 B. Almene ledelsesansvarsretlige forhold af betydning for erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar Kapitel 4 Almene ledelsesansvarsretlige forhold af betydning for erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar Ansvarsvurderingen i forhold til generelt eller detaljeret formulerede regler Bevisbyrdeforhold Indledning Ligefrem eller omvendt bevisbyrde i relation til erhvervsfondsledelsens erstatningsansvar? Individuelle forhold, afgrænsning af og samspillet mellem funktioner Fondsbestyrelsen et kollegialt organ Det nedstemte bestyrelsesmedlem og overvejelser om udtræden m.v Det individuelle ansvar spørgsmål om ansvarsfordeling Indledning Formanden og menige medlemmer Underudvalg i bestyrelsen er det tilladt, og hvad er retsvirkningen? Det nytiltrådte, det fraværende og det udtrædende bestyrelsesmedlem Indledning Det nytiltrådte bestyrelsesmedlem Det fraværende bestyrelsesmedlem Det udtrædende bestyrelsesmedlem Det medarbejdervalgte bestyrelsesmedlem Del III Ansvarssituationer retspraksis og administativ praksis Kapitel 5 Kategorisering af ansvarssituationer for ledelsesansvaret i erhvervsdrivende fonde Indledning og systematik The Business Judgment Rule

7 5.2.1 Afgrænsning af The Business Judgment Rule Dom U S Faktum Præmisser Kommentarer Det vedtægtsbestemte formål, herunder anbringelse og uddeling af fondens midler Det vedtægtsbestemte formål stifterviljen Domme U H Heimdal Faktum Præmisser Kommentarer FED Ø Bergia Fonden Faktum Præmisser Kommentarer Domme vedrørende EBH Fonden Indledende om sparekassefonde Faktuelle oplysninger om EBH Fonden af relevans for alle tre domme Vestre Landsrets dom af 28. januar 2013, 7. afd., V.L. B (Utrykt) EBH Fonden Bonussagen Faktum Præmisser Kommentarer Vestre Landsrets dom af 15. maj 2014, 15. afd., V.L. B (Utrykt) EBH Fonden ISI 6-sagen Faktum Præmisser Kommentarer Vestre Landsrets dom af 17. marts 2016, 1. afd., V.L. B (Utrykt) EBH Fonden Midt Factoring Faktum

8 Særligt vedrørende put-optionen og garantiprovisionen Særligt om huslejenedsættelsen vedrørende Midt Factorings leje af Fondens bygninger Særligt vedrørende Fondens tabsgaranti for Midt Factorings tab på kunder Særligt vedrørende Fondens udbetaling af bonus til medarbejdere i Midt Factoring Præmisser I forhold til put-optionerne i 2005 og Præmisser i forhold til ledelsen Præmisser i forhold til revisionen Præmisser i forhold til advokaten Præmisser i forhold til garantiprovisionen Præmisser i forhold til tabsgarantien Præmisser i forhold til huslejenedsættelsen Præmisser i forhold til ledelsen Præmisser i forhold til revisoren Præmisser i forhold til advokaten Præmisser i forhold til bonusudbetaling til medarbejdere i Midt Factoring Kommentarer Kommentarer i forhold til Fondens bestyrelse Kommentarer i forhold til revisionen Kommentarer i forhold til advokaten Ekstraordinære dispositioner EFL 61 (tidligere 21, stk. 3) Afgørelser Erhvervsstyrelsens endelige afgørelse af 21. februar WoCo-sagen Faktum Præmisser

9 Kommentarer Fortsat drift efter håbløshedstidspunktet standsningssagerne Problemstillingen Domme til illustration af problemstillingen U H OKS-sagen U V Scanax-sagen Domme om erhvervsdrivende fonde U H Mindship Fonden Faktum Præmisser Landsrettens afgørelse vedrørende direktøren Landsrettens afgørelse vedrørende bestyrelsesmedlemmerne Højesterets afgørelse i forhold til bestyrelsesformanden Kommentarer U H AOF Århus Faktum Præmisser Kommentarer U S Fonden for Møller & Co Faktum Præmisser I forhold til bestyrelsesmedlemmerne I forhold til revisorerne Spørgsmålet om fastsættelse af et standsningstidspunkt og bevis for tab Spørgsmålet om søgsmålskompetence Kommentarer Generelle bemærkninger I forhold til bestyrelsen I forhold til formanden og det menige medlem for perioden I forhold til de tre øvrige bestyrelsesmedlemmer for perioden I forhold til revisorernes erstatningsansvar

10 I forhold til spørgsmålet om søgsmålskompetence U H Bestyrelsens tilsynsforpligtelser med fonden og fondens direktion Problemstillingen Dom Østre Landsrets dom af 26. februar 2015, 15. afd. nr. B (Utrykt) Schaufuss Balletten Faktum Præmisser Kommentarer Bestyrelsens tilsyn med direktionen Betydningen af fondsmyndighedens involvering i fondsledelsens dispositioner. 328 Forkortelser Litteraturliste Domsregister Stikordsregister