Skatteværn og EU-frihed

Transkript

1 Thomas Rønfeldt Skatteværn og EU-frihed værnsregler i dansk skatteret konfronteret med fællesskabsrettens frihedsrettigheder som dynamisk udviklet af EF-domstolen Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010

2 Del I, Emne og metode...,.,,,, 17 Kapitel 1. Metode og emnevalg,., 19 Del II. De skatteretligt relevante fællesskabsforskrifter 25 Kapitel 2, EU-rettens forrang - materielt anskuede grundsætninger Indledning Styrken af EU-rettens forrang ved nationale domstole såvel som EF-domstolen EU-rettens forrang som retligt argument ved EF-domstolen Umiddelbart anvendelig EU-ret Traktaten Forordninger Direktiver EU-rettens forrang som retligt argument ved nationale domstole Dobbeltbeskatningsoverenskomsterne Betydning af at EU-retten tillægges forrang Ved tildeling af rettighed., Ved frafald af forpligtelse ABL 2a lavskatteaktier og SEL 32 CFCbeskatning Skattekontrollovens 3B Tynd kapitalisering: SEL Ved medlemsstatens erstatningspådragende adfærd? Betingelser for erstatningsansvaret Bestemmelsen skal have til formål at tillægge borgeren rettigheder Overtrædelsen skal være tilstrækkelig kvalificeret Årsagsforbindelse, Ansvarssituationerne... 90

3 Kapitel 3. EU-rettens forrang - processuelle grundsætninger Generelle betragtninger Ligebehandling af indenlandske og udenlandske anbringender Fællesskabsretlige anbringenders gennemslagskraft i den nationale retsorden Domstolskontrol Tilsidesættelse af national processuel autonomi og formodnings- og bevisbyrderegler Foreløbige retsmidler i fællesskabsretlig belysning Foreløbige retsmidler ved EF-domstolen Foreløbige retsmidler ved nationale domstole Begæring ved EF-domstole eller nationale domstole. 129 Kapitel 4. EU-rettens forrang - nogle centrale retsfølger Indledende bemærkninger Tilbagesøgning af betalte skatter Fællesskabsretten om tilbagesøgning Genoptagelse af selvangivelse Anmodning om at lade sig sambeskatte tilbage i tiden Skal genoptagelse umiddelbart finde sted, da skattekravet består som følge af manglende sambeskatning, eller består der slet ikke noget skattekrav? Er der anden hjemmel til at opnå rettigheden? Kapitel 5. EF-domstolen som fremadrettet forfatningsdomstol Indledende bemærkninger.' Forskydning i virkningstidspunktet ifølge dommen selv Den tidsmæssige virknings begrænsninger Begrænsning af EF-domstolens afgørelsers virkning ved traktatændring 167 Del ni. Den materielle frihedsrettighed 171 Kapitel 6. Indledende bemærkninger om fri bevægelighed Præsentation af EU-rettensfriheder og betydning for skat 173

4 Kapitel 7. Etableringsrettens udvikling og betydning for medlemsstaternes lovgivning om direkte skatter Indledning Primær eller sekundær etablering Selskabernes adgangtil primær etablering Efterfølgende primær etablering Selskabers adgang til sekundær etablering i henhold til artikel 43 og 48 EF Etablering af filial eller udveksling af tjenesteydelser Filialbegrebet : Fast driftssted og filialtilstedeværelse Fællesskabsretlig praksis om beskyttelse af fast driftssted Etablering contra tjenesteydelser Den 4-dobbelte etableringsfrihed Etableringsrettens rækkevidde - generelle betragtninger Valgfrihed som følge af fusion Etableringsrettens rækkevidde specielle betragtninger Ydre og/eller indre neutralitet Frit valg mellem filial og selskab Territorialprincippets virkning Analogislutning som mulighed for opretholdelse af territorialprincippet i SEL 8, stk Begrænsning af etableringsformemes egenskaber Gebhard-testen, efterfulgt af Centros, Uberseering og Inspire Art EF-domstolens praksis som fortolkningsbidrag til restriktionsforbuddet Etableringskæder er tilladt-centros Reissubjektivitet er ukrænkelig- Uberseering BV Hæftelsesbegrænsning kan ikke vilkårligt ophæves Inspire Art Udvidet forståelse af etableringsrettens rækkevidde Grænseoverskridende fusioner og hjemstedsflytninger tillades -SEVIC Kapitel 8. Tjenesteydelsernes frie bevægelighed Indledning Anvendelsesområdet for retten til fri udveksling af tjenesteydelser og rettighedens indhold

5 3. Begrebet tjenesteydelser Økonomisk aktivitet som krav for opnåelse af beskyttelse Ydelse mod betaling som krav for opnåelse af beskyttelse Servicedirektivets tjenesteydelsesbegreb Tjenesteydelsesbegrebet som detfremkommeri servicedirektivet Praksis om udøvelse af tjenesteydelser med skatteretlige problematikker Krav om tilstedeværelse gennem filial mv. er fællesskabsstridigt Indenlandske tjenesteydere må ikke favoriseres på bekostning af udenlandske Pensionsbeskatning som en hindring for den frie udveksling af tjenesteydelser Dansk pensionsbeskatning som eksempel Dommene over Danmark og Belgien i Den danske sag-dom af 30. januar Sammenfatning 272 Kapitel 9. Kapitalens frie bevægelighed Indledning Umiddelbar anvendelighed..., Beskyttede og forpligtede i henhold til artikel 56 EF Definitionen af kapital Nomenklaturen til direktiv 88/ Skattepraksis vedrørende kapitalens frie bevægelighed Pensionsbeskatning - sag C-204/90, Bachmann og sag C- 300/90, Kommissionen mod Belgien Aktieavancer og udbytter - sag C-315/02, Anneliese Lenz og sag C-319/02, Mannien Hjemmehørende contra ikke-hjemmehørende (begrænset og ubegrænset skattepligt) sag C-376/03, D. og sag C- 265/04, MargarthaBouanich Tredjelandsvirkning - sag 157/05, Holbock og sag C- 101/05, A Sammenfatning,

6 Del IV. Fællesskabsrettens betydning for centrale danske værnsregler 319 Kapitel 10. Medlemsstaternes behov for værnsregler Indledende bemærkninger Beskatningsbasen Dobbeltbeskatningsaftalernes betydning for beskatningsbasen 331 Kapitel 11. Tynd kapitalisering Indledning Tynd kapitalisering før Debitor og kreditor Sanktioner, når tynd kapitalisering er effektiv Konsolideringsreglen som instrument til at undgå tynd kapitalisering Regler om tynd kapitalisering kan begrundes, Lankhorst-Hohorst Sagens faktiske omstændigheder Den danske reaktion på sag C-324/00, Lankhorst-Hohorst 353 Kapitel 12. CFC-beskatning som værnsregel selskabsskattelovens 32, Indledning CFC-beskatning før sag C-l 96/04, Cadbury Schweppes Nye regler om CFC-beskatning Nye CFC-reglers fællesskabsretlige karakter.., 371 Kapitel 13. International sambeskatning Indledning Frivillig sambeskatning - enkelte selskaber., Kriterier og vilkår forfrivilligsambeskatning Samme regnskabsår og bogføringskrav for det udenlandske datterselskab Ejervilkår - aktiebesiddelse Konsekvenser af international sambeskatning - herunder ophør.....,..» Begrænsning af dobbeltfradrag-»double dip Ophør af sambeskatning - fællesskabsretligt problem

7 3. Frivillig sambeskatning -alle koncernforbundne selskaber Koncernforbindelse - et krav ved international sambeskatning Koncernbegrebet i SEL 31 C Flertal af stemmer Bestemmende indflydelse ved valg af øverste ledelsesorgans medlemmer Bestemmende indflydelse ved aftale med datterselskabet eller i henhold til datterselskabets vedtægt Bestemmende indflydelse ved aftale med andre selskabsdeltagere - aktionæroverenskomster Praktisk majoritet Selskaber med mulighed for international sambeskatning Opgørelse af sambeskatningsindkomsten Underskudsfremførsel : Bindingsperiode ved valg af international sambeskatning Udnyttelse af udenlandske underskud Administrationsselskabet Ophør af sambeskatning - fuld eller ordinær genbeskatning Ordinær genbeskatning Fuld genbeskatning Dobbelt dip er ikketilladt- Marks & Spencer Den engelske underskudsoverførelsesordning var uproportional En håndsrækning til skattemyndighederne Koncernbidrag kan nægtes - OY AA Ubegrænset underkendelse som sagligt hensyn Territorialprincippet som en del af international sambeskatning Generelt om EF-domstolens stillingtagen til territorialprincippet - sag C-250/95, Futura Participations Efterfølgende praksis om territorialprincippet Territorialprincippet får nyt liv - Lidl Territorialprincippet overholder fællesskabsretten - Krankenheim

8 Kapitel 14. Indgreb mod kapitalfonde Indledning Kapitalfondenes opkøb i Danmark Egenkapital konverteres til gæld - TDC som eksempel NTC overtager TDC i Kapitalfondsindgrebet i 2007 og dets betydning EBIT-modellen Fællesskabsretlig vurdering af kapitalfondsindgrebet Medregning af udenlandske kapitalbesiddelser Lovændring i Medregning af aktiver indskudt af udenlandske koncernforbundne selskaber 458 Kapitel 15. Virksomhedsomdannelse Indledning, Virksomhedsomdannelseslovens (VOL) anvendelsesområde Kræves der lovændring? Kan EU-kravene allerede nu indfortolkes i VOL? 467 Kapitel 16. Pensionsbeskatning og pensionsafkastbeskatning Indledning Pensionsbeskatningsloven-PBL Pensionsaflkastbeskatningsloven-PAL Aftalemodellen - vedtaget som lov i december Den nye PBL Tilflytning til Danmark Den nye pensionsaflcastbeskatningslov, (PAL-beskatning) Fællesskabsrettens beskyttelse af udenlandske tjenesteydere Et nationalt krav om tilstedeværelse gennemfilialmv. er fællesskabsstridigt Indenlandske tjenesteydere må ikke favoriseres på bekostning af udenlandske Skatteretlige kohærenshensyn er ikke»tvingende almene hensyn« Ulovlige pensionsbeskatningsregler domme over Danmark og Belgien i Den danske sag -dom af 30. januar Den belgiske sag - dom af 1. juii Stemmer aftalemodelleo overens med retten til fil udveksling af ^enesteydelser?

9 Kapitel 17. Fraflytterbeskatning for hovedaktionæren og selskab Indledning Skatteflugtsregler for hovedaktionæren Ikke kun aktier beskattes ved fraflytningen Skatteflugtsregler for selskaber Skattepligtens ophør Ledelsens sæde Beskatning ved ophør Hjemsted flyttes Filial efterlades Fraflytterreglernes fællesskabsretlige problemstillinger Krav om sikkerhedsstillelse og henstand i strid med fællesskabsretten- du Saillant Fællesskabsretlig analyse af den franske aktieavancebeskatningslov Garanti for skattebetalingen kan kræves, men sikkerhedsstillelse er uproportional -N Om anvendelse af artikel 43 EF 511 Del V. Den fællesskabsretlige test - særligt det tvingende almene hensyn 517 Kapitel 18. Indledende bemærkninger om den fællesskabsretlige test af værnsregler Det selskabsretlige lovvalg Valgfrihed mellem forskellige etableringsformer Generelle betragtninger om etableringsrettens rækkevidde Neutralitet mellem filial og datterselskab Valgfrihed mellem etablering og tjenesteyder Valgfrihed mellem etablering og investor Uberlagerungstheorie som en mellemløsning Eventuelle krav i die Uberlagerungstheorie Sondring mellem drift og etablering Abstrakt præventive og konkret beskyttende foranstaltninger Tvingende almene hensyn og uden forskelsbehandling....» Minoritetsaktionærerne, medarbejderne og kreditorerne som selskabsretlige beskyttelseshensyn Sammenfattende...,

10 Kapitel 19. Skattesvig og skatteunddragelse, Indledning Skatteunddragelse og skattesvig som tvingende alment hensyn Rent kunstige konstruktioner, Skattefordel Manglende indtægt Underskud/tab/fradrag Sammenfatning, 573 Kapitel 20. Sammenhængen i skattesystemet og fordeling af beskatningskompetencen Indledning Sammenhængen i skattesystemet Direkte sammenhæng mellem skattemæssig fordel og skattemæssig byrde Områder uden for pension og forsikring Fordeling af beskatningskompetencen EF-domstolsaccept af»fordeling af beskatningskompetencen« Manglende EF-domstolsaccept af»fordeling af beskatningskompetence« Samme anvendelsesområde eller forskellige begreber Sammenfatning 603 Kapitel 21. Effektiv skattekontrol Indledning Bevisbyrdeproblematik Direktiv 77/799's betydning for»effektiv skattekontrol« Tredjelandsproblematikken en særlig problemstilling for kapitalens frie bevægelighed Sammenfatning om effektiv skattekontrol 616 Kapitel 22. Støttehensyn: Rent kunstige konstruktioner og Dobbeltfradrag Indledning Rent kunstige arrangementer....,...,..,...,., Reel økonomisk virksomhed, Sammenfattende om rent kunstige arrangementer Dobbeltfradrag (dobbelt dip) Dobbeltfradrag (Dobbelt dip) i Marks & Spencer-sagen

11 5. Dobbeltfradrag som hensyn ved fast driftssted Sammenfatning om dobbeltfradrag 636 Kapitel 23. EU-rettens blindgyder - opsamlingshensyn Indledning Hensyn af økonomisk art Tab af skatteprovenu Beskyttelse af skattegrundlaget Beskyttelse mod dobbelt ikke-beskatning Kompensation i anden fordel Alternative løsninger til imødegåelse af problemet Sammenfattende 645 Del V. Perspektivering 647 Kapitel 24. Omgåelsesklausul eller harmonisering? - omgåelsesklausul og harmonisering? Indledning CCCTB (Common Consolidated Coporate Tax Base) Indholdet i CCCTB Skattebasen Fordelingsnøgle - men selvstændig skattesats Administrationsselskab - som i nationale sambeskatningsregler Værnsrelateret vurdering af CCCTB En national eller fællesskabsretlig omgåelsesklausul som omgåelsesinstrument, Fusionsskattedirektivets omgåelsesbestemmelse Nærmere indhold for at nægte omstrukturering Sammenfatning, 663 Del VI. Konklusion,, 665 Kapitel 25. Konklusion 667 Summary,. 697 Litteraturliste,, 701 Domsregbter.,, 711 Stikordsregister...;», 717