Grænseoverskridende fusioner

Transkript

1 Dansk Skattevidenskabelig Forening Grænseoverskridende fusioner v/senior Manager Vicki From Jørgensen 21. november 2011

2 Præsentation 1. Indledning 2. Den historiske udvikling 3. Skattepligtige og skattefrie grænseoverskridende fusioner 4. Fremtidige udfordringer 21. november 2011 side 2 Grænseoverskridendefusioner

3 2. Den historiske udvikling

4 2. Den historiske udvikling Skatteåret Danske selskabsdeltagere kan få tilladelse til succession på selskabsdeltagersiden ved udenlandske fusioner Ingen mulighed for succession på selskabssiden 1. januar 1976 Første regler om grænseoverskridende fusioner Inboundfusion mulig med udenlandske aktie-og anpartsselskaber efter reglerne for nationale fusioner Outboundfusion mulig med succession for selskabsdeltagerne, men med exitbeskatning af det ophørende selskab Ved samme lov udformes FUL november 2011 side 4 Grænseoverskridendefusioner

5 2. Den historiske udvikling 1. januar 1992 (fusionsskattedirektivet) Inboundfusion mulig med udenlandske aktie- og anpartsselskaber og udenlandske EU-selskaber efter reglerne for nationale fusioner Outboundfusion mulig med EU-selskaber efter reglerne for nationale fusioner Udenlandsk fusion mellem EU-selskaber kan gennemføres efter reglerne for nationale fusioner (både succession på selskabsdeltager-og selskabssiden) Udenlandsk fusion mellem andre selskaber kan gennemføres med succession for selskabsdeltagerne Kun succession på selskabssiden i relation til aktiver og passiver, der forbliver under dansk beskatning (fast driftssted) Exitbeskatning Artikel november 2011 side 5 Grænseoverskridendefusioner

6 2. Den historiske udvikling 8. oktober 2004 Grænseoverskridende fusion ved stiftelse af SE-selskaber 1. juli 2007 Nationale selskabsretlige regler om grænseoverskridende fusioner og spaltninger (direktivet om grænseoverskridende fusioner (direktiv 2005/56/EF)) Herefter selskabsretlig mulighed for grænseoverskridende fusioner med såvel EU- som EØS-selskaber Ingen national skatteretlig lovhjemmel til outbound skattefri fusion med EØS-selskaber eller succession på selskabssiden ved udenlandsk fusion mellem EØS-selskaber 21. november 2011 side 6 Grænseoverskridendefusioner

7 2. Den historiske udvikling SKM SR, SKM SR og SKM LSR Hjemmel til skattepligtig likvidationsudlodningsbeskatning i en skattefri grænseoverskridende fusion? Beneficial owner Sammenblanding af beneficial owner og misbrugsbestemmelsen i fusionsskattedirektivets art november 2011 side 7 Grænseoverskridendefusioner

8 2. Den historiske udvikling L 84 (beneficial owner) Væsentlige ændringer i successionen for udenlandske selskabsdeltagere: Kontantvederlag anses evt. som udbytte for udenlandske selskabsdeltagere Outboundfusioner: Det modtagende selskabs annullering af aktier i det indskydende selskab i forbindelse med fusionen anses for en udbytteudlodning, der derfor kan være skattepligtig Hvis selskabsdeltager med bestemmende indflydelse i det indskydendeselskab (dvs. det danske selskab) er hjemmehørende uden for EU/DBO-land, kan skattefri grænseoverskridende fusion kun gennemføres på baggrund af tilladelse fra SKAT! 21. november 2011 side 8 Grænseoverskridendefusioner

9 Udbytteudlodning i outbound fusion (L 84) -EU/DBO EU Y DK Z D 21. november 2011 side 9 Grænseoverskridendefusioner

10 Udbytteudlodning i outbound fusion (L 84) -EU/DBO -EU/DBO EU Y EU Y DK Z DK Z D D 21. november 2011 side 10 Grænseoverskridendefusioner

11 Udbytteudlodning i outbound fusion (L 84) -EU/DBO -EU/DBO EU Y EU Y DK Z DK D D 21. november 2011 side 11 Grænseoverskridendefusioner

12 Udbytteudlodning i outbound fusion (L 84) -EU/DBO -EU/DBO EU Y EU Y DK D DK D 21. november 2011 side 12 Grænseoverskridendefusioner

13 3. Skattepligtige og skattefrie grænseoverskridende fusioner

14 Grundlæggende udgangspunkt Nationale regler Hovedregel Skattepligtig fusion Undtagelse 1 Skattepligtig fusion med tilbagevirkende kraft Undtagelse 2 Skattefri fusion evt. med tilbagevirkende kraft 21. november 2011 side 14 Grænseoverskridendefusioner

15 Skattepligtig fusion Inbound grænseoverskridende fusion Selskabsniveau (Y1 (EU) + Y2 (DK)) Indskydende selskab (Y1 (EU)) Beskatningen ved afståelse af aktiver og passiver afgøres efter udenlandsk ret Underskud og kildeartsbegrænsede tab kan ikke overføres til Y2 (DK) Y1 (EU) Y2 (DK) Modtagende selskab (Y2 (DK)) Der fastsættes sædvanlige indgangs-værdier for de overtagne aktiver og passiver Underskud og kildeartsbegrænsede tab i det modtagende selskab påvirkes ikke, (medmindre underskudsbegrænsning som følge af ejerskifte) Selskabsdeltagerniveau () Beskatningen afhænger af, hvor er skattemæssigt hjemmehørende 21. november 2011 side 15 Grænseoverskridendefusioner

16 Skattepligtig fusion Outbound grænseoverskridende fusion Selskabsniveau (Y1 (EU) + Y2 (DK)) Indskydende selskab (Y2 (DK)) Beskattes som ved afståelse af aktiver og passiver til handelsværdi på dato for vedtagelse af fusion (exitbeskatning) Hvorvidt underskud og kildearts-begrænsede tab kan overføres til Y1 (EU) afgøres efter udenlandsk ret Y1 (EU) Y2 (DK) Modtagende selskab (Y1 (EU)) Behandlingen af de overtagne aktiver og passiver afgøres efter udenlandsk ret Selskabsdeltagerniveau () Beskatningen afhænger af, hvor er skattemæssigt hjemmehørende 21. november 2011 side 16 Grænseoverskridendefusioner

17 Skattefri fusion Grundlæggende betingelser nationale regler 1. Der skal være tale om skattesubjekter, der kan fusionere efter fusionsskatteloven 2. Transaktionen skal kunne karakteriseres som en fusion 3. Vederlagskravet skal være opfyldt (gælder ikke i lodret fusion) 4. Fusionsdatoen skal være i overensstemmelse med FUL 5 5. Kræver aldrig tilladelse fra SKAT 21. november 2011 side 17 Grænseoverskridendefusioner

18 Krav til skattesubjektet i grænseoverskridende fusioner Danmark Norge SKM SR Inboundfusion mellem dansk og norsk selskab Y Ikke muligt i en outbound fusion! 1 Y1 I/S 21. november 2011 side 18 Grænseoverskridendefusioner

19 Krav til skattesubjektet i grænseoverskridende fusioner Sambeskatning A B Danmark Udland SKM TSS B, C, D og E skulle fusionere skattefrit efter udenlandske regler (lodret fusion) B, C og D, der indgik i dansk sambeskatning, skulle fusionere efter FUL kapitel 1, dvs. som danske selskaber E skulle fusionere efter FUL 15, stk. 2 C D E Dvs. fusion mellem et dansk selskab og et udenlandsk selskab omfattet af inter-national sambeskatning er ikke en grænseoverskridende fusion i skattemæssig henseende Kan ikke udstrækkes til selskaber, der er skattemæssigt hjemmehørende i Danmark, se SKM LSR 21. november 2011 side 19 Grænseoverskridendefusioner

20 Krav til transaktionen i grænseoverskridende fusion S SKM SKAT Forward triangular mergers 1 SY T Selskabsdeltageren i det indskydende selskab (SY) vederlægges med aktier i selve selskabsdeltageren () i det modtagende selskab (1) Ikke fusion for selskabsdeltageren i det indskydende selskab (SY) S SY Men fusion for selskaberne? november 2011 side 20 Grænseoverskridendefusioner

21 Krav til transaktionen i grænseoverskridende fusion SKM LSR TfS 1998, 797 LR Likvidationen medførte, at der ikke var tale om en fusionslignende situation A B SKM SR Winding-up/voluntarydissolutionwithout liquidationkunne ikke sidestilles med fusion H1 Cyp SKM LSR Udfordring i relation til implementering af direktivet om grænseoverskridende fusioner på Cypern. Likvidation kunne ikke sidestilles med fusion 21. november 2011 side 21 Grænseoverskridendefusioner

22 Vederlagskravet i grænseoverskridende fusion Udgangspunkt: Ombytningsforholdet skal fastsættes til handelsværdien, jf. eks. SKM LSR, på fusionsdatoen I praksis, jf. eks. SKM SR anerkendt, at ombytningsforholdet kan afvige fra handelsværdien, herunder at der kan udstedes én aktie, når: Såvel det indskydende som det modtagende selskab ejes 100 pct. af den samme udenlandske selskabsdeltager (koncernintern fusion), dvs. ikke risiko for at der sker en formueforrykkelse mellem selskabsdeltagerne Der ikke er risiko for, at et ombytningsforhold, der afviger fra handelsværdien, medfører utilsigtede skattemæssige fordele for selskabsdeltagerne (eksempelvis fordi dansk succession på selskabsdeltagerniveauet ikke er relevant) 21. november 2011 side 22 Grænseoverskridendefusioner

23 Fusionsdatoen i grænseoverskridende fusion FUL 5 har blandt andet betydning for Fastsættelse af handelsværdier Fastlæggelse af successionstidspunktet og dermed fusionens virkningstidspunkt FUL 5 skal ikke påses i outbound fusioner, jf. eks. SKM SR og SKM SR FUL 5 skal heller ikke påses i inbound fusioner, jf. eks. SKM SR 21. november 2011 side 23 Grænseoverskridendefusioner

24 Tilladelsessystemet i grænseoverskridende fusion -EU/DBO Tilladelse kun påkrævet ved outbound fusion DK Z Y EU Hvis selskabsdeltager med bestemmendeindflydelse i det indskydende selskab (dvs. det danske selskab, da outboundfusion) er hjemmehørende uden for EU/DBO-land, kan skattefri grænseoverskridende fusion kun gennemføres på baggrund af tilladelse fra SKAT Bindende svar i andre situationer for at undgå beneficialowner? 21. november 2011 side 24 Grænseoverskridendefusioner

25 Tilladelse til outbound fusion (L 84) -EU/DBO EU Y1 Y2 DK Z D 21. november 2011 side 25 Grænseoverskridendefusioner

26 Tilladelse til outbound fusion (L 84) -EU/DBO -EU/DBO EU Y1 Y2 EU Y1 Y2 DK Z DK Z D D 21. november 2011 side 26 Grænseoverskridendefusioner

27 Tilladelse til outbound fusion (L 84) -EU/DBO -EU/DBO EU Y1 Y2 EU Y1 DK Z Y2 D DK D 21. november 2011 side 27 Grænseoverskridendefusioner

28 4. Fremtidige udfordringer

29 Divergerende kvalifikationer EU DK Y Z D Fusionsskattedirektivet bygger på selvstændige kvalifikationer og minimumsretsvirkninger Fusionsskattedirektivets art. 7 Stk. 1. Når det modtagende selskab besidder en del af kapitalen i det indskydende selskab, giver det modtagende selskabs kapitalvinding i forbindelse med annulleringen af dets kapitalandel i det indskydende selskab ikke anledning til nogen beskatning. Stk. 2. Medlemsstaterne kan gøre undtagelser fra stk. 1, når det modtagende selskabs kapitalandel i det indskydende selskab ikke overstiger 10%. 21. november 2011 side 29 Grænseoverskridendefusioner

30 Fusionsskattedirektivets art. 11 Leur-Bloem, C-28/95, SU 1997,257 EU Y Markus Kofoed, C-321/05, SU 2007,343 SKM LSR DK Z Er art. 11 implementeret i dansk ret? D Har Danmark en national generalklausul mod misbrug? 21. november 2011 side 30 Grænseoverskridendefusioner

31 Underskudsfremførsel outbound fusion Danmark Udland Danmark Udland Y Y Y1 Y1 Sambeskatning Sambeskatning 21. november 2011 side 31 Grænseoverskridendefusioner

32 Underskudsfremførsel outbound fusion Y Outboundfusion mellem dansk og udenlandsk selskab, hvor samtlige s aktiver og passiver tilknyttes Y s faste driftssted efter fusionen Kan det faste driftssted DK videreføre s underskud? DK Y1 Skal s underskud anses for særunderskudi relation til Y1, hvis de videreføres i DK? Kan Y1 videreføre underskuddene i sambeskatningen? Sambeskatning SKM SR: Succession i afskrivningsgrundlag mv. men ikke i underskud SKM LSR: Enhedsprincippet i sambeskatning 21. november 2011 side 32 Grænseoverskridendefusioner

33 Exitbeskatning i strid med EU-retten Tyskland Y SKM LSR (appelleret) Outboundfusion uden overførsel af danske aktiver og passiver til dansk fast driftssted Danmark Tyskland Z Y Bestemmelsen i fusionsskattelovens 15, stk. 4, sikrer således i overensstemmelse med fusionsdirektivet, at der på den ene side kan foretages grænseoverskridende fusioner med succession mellem selskaber omfattet af artikel 3 i direktiv 90/434/EØF og på den anden side, at de kapitalgevinster, der er oparbejdet i Danmark, mens der for virksomheden i øvrigt har været adgang til danske fradrag og afskrivninger m.v., bliver beskattet i Danmark. 21. november 2011 side 33 Grænseoverskridendefusioner

34 Mange tak! Vicki From Jørgensen Senior Manager International Tax Services M: E: