A F G Ø R E L S E (vedvarende energi) Frederiksborggade 15 1360 København K Besøgsadresse: Linnésgade 18, 3. sal 1361 København K Tlf. 3395 5785 Fax 3395 5799 www.ekn.dk ekn@ekn.dk KLAGE FRA Solcellepark Horslunde ApS OVER Energinet.dk s afgørelser af 18. marts 2016 OM Afslag på anmodning om dispensation for manglende nettilslutning inden den 1. januar 2016 af 17 solcelleanlæg J.nr. 1131-16-13 NÆVNETS SAMMEN- SÆTNING I SAGEN Nævnsformand, dommer Poul K. Egan Næstformand, Professor, cand. jur. & ph.d. Birgitte Egelund Olsen Professor, cand. jur. & ph.d. Michael Gøtze Konsulent, civilingeniør Knut Berge Direktør, cand. polyt. Poul Sachmann NÆVNETS AFGØRELSE Energiklagenævnet ophæver og hjemviser Energinet.dk s afgørelser af 18. marts 2016 Solcellepark Horslunde ApS (herefter klager) har den 12. april 2016 klaget til Energiklagenævnet over Energinet.dk s afgørelse af 18. marts 2016. Ved afgørelserne gav Energinet.dk afslag på, at der kunne gives dispensation for manglende nettilslutning inden 1. januar 2016 af 17 solcelleanlæg med følgende GSRN numre: 571313174001570483, 57131317400157490, 571313174001569715, 571313174001569685, 571313174001569647, 571313174001569579, 571313174001570544, 571313174001569883, 571313174001569852, 571313174001569838, 571313174001569814, 571313174001569807, 571313174001570506, 571313174001570513, 571313174001570520, 571313174001570537, 571313174001569784 beliggende på Bryggerivej 14, 4913 Horslunde ( herefter solcelleanlæggene). Sagerne er identiske og behandles samlet i denne afgørelse. Klager og Energinet.dk er enige med Energiklagenævnet i fremgangsmåden. Energinet.dk har begrundet afslaget med, at klager ikke opfylder betingelserne i 7, stk. 5 i lov CVR/SE-nr. 31412196
om ændring af lov om fremme af vedvarende energi (herefter ændringsloven) 1. Dispensationen er en betingelse for at opnå pristillæg efter lov om fremme af vedvarende energi 2 (herefter VE-loven), jf. 7, stk. 5 i ændringsloven. Energiklagenævnets afgørelse Energinet.dk`s afgørelse af 18. marts 2015 ophæves og hjemvises. Sagens baggrund og en nærmere begrundelse for Energiklagenævnets afgørelse fremgår nedenfor. Sagens baggrund Sagen omhandler, hvorvidt det kan lægges til grund, at klager er berettiget til dispensation for manglende nettilslutning af solcelleanlæg inden den 1. januar 2016. Side 2 af 9 Energinet.dk har vurderet, at opførelsen af de i sagen omhandlende solcelleanlæg blev påbegyndt inden den 1. juli 2015. Solcelleanlæggene blev ikke nettilsluttet inden den 1. januar 2016. Den manglende nettilslutning inden den 1. januar 2016 kan tilregnes ejeren af de i sagen omhandlende solcelleanlæg, idet Energinet.dk har lagt til grund, at det var muligt at nettilslutte anlæggene inden fristens udløb, selv om elnettet først vil være udbygget ultimo 2016. Energinet.dk har lagt til grund, at det var klager, der selv ønskede nettilslutning i løbet af 2016, og at SEAS-NVE Net A/S som netselskab godt kunne tilslutte de i sagen omhandlende solcelleanlæg inden friststens udløb den 1. januar 2016, såfremt anlæggene var klar til nettilslutning Klagers synspunkter og bemærkninger Klager finder, at den manglende nettilslutning af solcelleanlæggene inden den 1. januar 2016 ikke kan tilregnes klager. Til støtte herfor har klager navnlig anført følgende synspunkter: El-nettet har ikke kapacitet til aftage den elektricitet, som solcelleanlæggene ville producere i 2015, idet der ikke var etableret de fornødne kabler af SEAS-NVE Net A/S. SEAS-NVE Net A/S forventer, at de fornødne 10 kv kabler vil være på plads i løbet af efteråret 2016, hvis ikke vil det kollektive elforsyningsnet bryde sammen hver eneste gang solen skinner, hvilket er sket i primo 2016 i forhold til allerede nettilsluttede solcelleanlæg fra Solcellepark Horslunde ApS. Den manglende 1 Lov nr. 744 af 1. juni 2015 om ændring af lov om fremme af vedvarende energi, lov om tilskud til fremme af vedvarende energi i virksomheders produktionsprocesser og lov om elforsyning. 2 Lovbekendtgørelse nr. 122 af 6. februar 2015 om fremme af vedvarende energi.
nettillslutning inden fristen udløb den 1. januar 2016, kan derfor ikke tilregnes ejerne af solcelleanlæggene. Det fremgår af en nettilslutningsaftale med SEAS-NVE Net A/S, at der er en begrænsning af elnettets kapacitet, som klager ikke har indflydelse på, idet SEAS-NVE Net A/S har ansvaret for udbygningen af elnettets kapacitet. En hurtigere udbygning af kapaciteten i elnettet er et forhold, der ikke kan tilregnes klager. Klager er af den opfattelse, at en udkobling fra elnettet må sidestilles med ikke at have netadgang. En mailkorrespondance med SEAS-NVE Net A/S i april 2016 viser, at SEAS-NVE Net A/S har oplyst Energinet.dk om, at det fremgår af nettilslutningsaftalen, at der ikke vil være fuld kapacitet i 50 kv nettet til at kunne optage den fulde effekt fra 58 anlæg. Den fulde kapacitet vil først være tilstede i løbet 2016. Side 3 af 9 Ifølge forarbejderne til ændringsloven, fremgår det, at overgangsreglerne skal sikre at ejere af anlæg, som har påbegyndt et projekt i tillid til de gældende regler inden ændringslovens ikrafttrædelse den 1. juli 2015, ikke mister muligheden for pristillæg, fordi anlægget ikke kan opnå nettilslutning inden den 1. januar 2016. Endvidere har klager anført følgende klagepunkter: Det har taget Energinet.dk over 4 måneder at behandle en ansøgning om dispensation. Herudover medfører dette, at der ikke er en reel mulighed for at indordne sig efter en afgørelse, der går imod klagers ønsker. Det lange sagsforløb har økonomiske konsekvenser og vil betyde, at der ikke kan opnås det forventede forhøjede pristillæg for 2016, men den lavere sats for 2017. Energinet.dk`s synspunkter og bemærkninger Energinet.dk har ikke yderligere bemærkninger til sagen, men henviser til afgørelsen truffet den 18. marts 2016. Retsgrundlag Retsgrundlaget fremgår af bilag til denne afgørelse. Energiklagenævnets begrundelse for afgørelsen Ifølge ændringslovens 7, stk. 5, er det en betingelse for, at der kan ydes pristillæg for elektricitet fremstillet på et solcelleanlæg, at dette er nettilsluttet
inden den 1. januar 2016. Dog kan Energinet.dk dispensere fra en nettilslutning efter den 1. januar 2016, når dette ikke kan tilregnes ejeren af anlægget. Ifølge forarbejderne til ændringslovens 7, stk. 5, skal bestemmelsen sikre, at ejere af anlæg, som har påbegyndt et projekt i tillid til de gældende regler inden denne lovs ikrafttræden den 1. juli 2015, ikke mister muligheden for pristillæg, fordi anlægget ikke kan opnå nettilslutning inden den 1. januar 2016. Det fremgår ligeledes af forarbejderne, at for at opfylde betingelsen om manglende tilregnelse skal ejeren af anlægget dokumentere over for Energinet.dk, at det ikke vil kunne nås at få nettilsluttet anlægget inden den 1. januar 2016, og at dette ikke skyldes ejerens forhold. Energinet.dk skal foretage en konkret vurdering, og kan blandt andet heri inddrage anlæggets karakter og hvornår det er købt. Side 4 af 9 Definitionen af nettilslutningstidspunktet fremgår af VE-lovens 5, nr. 3, som det tidspunkt, hvor et VE-elproduktionsanlæg første gang leverer elektricitet til det kollektive elforsyningsnet. Ifølge nettilslutningsaftalen skulle alle 58 solcelleanlæg være idriftsat den 30. september 2015. Af nettilslutningsaftalens 15 fremgår det, at tilslutningen under forudsætning af anlægsejeren lever op til sine forpligtelser ville kunne være gennemført senest den 31. december 2015. Energinet.dk lægger SEAS-NVE Net A/S redegørelse over forløbet i en mail af den 7. marts 2016 til grund for afgørelsen. I mailen fremgår det, at SEAS NVE Net A/S godt kunne gennemføre tilslutning af klagers solcelleanlæg inden fristen den 1. januar 2016, såfremt de enkelte anlæg fra klagers side var klar til nettilslutning og etablering af måling senest 20 arbejdsdage forinden. Det fremgår af mailen fra SEAS-NVE Net A/S, at det derved havde været muligt for klager at nettilslutte inden fristen den 1. januar 2016, men at klager fravalgte dette, da klager først ville få noget ud af produktionen, når elnettet var udvidet. I forbindelse med sagens behandling ved Energiklagenævnet har klager indsendt en række dokumenter, herunder et referat af et møde mellem SEAS- NVE Net A/S og en repræsentant for klager den 5. juli 2016 og et notat fra SEAS-NVE Net A/S dateret den 15. august 2016. Det fremgår af mødereferatet af den 5. juli 2016, at SEAS-NVE Net A/S oplyste, at Nettet i Horslunde på nuværende tidspunkt er max belastet. Lige nu er der flere tilsluttede anlæg, end nettet kan optage. Derfor var, og er det ikke muligt for de sidste 15+2 anlæg, at blive tilsluttet, før net arbejdet på vest Lolland er afsluttet i april 2017.
Det fremgår endvidere af et notat fra SEAS dateret den 15. august 2016, at Med de leveringstider der er på højspændingsmateriel, var det ikke muligt at afslutte nettilslutningen i 2015. Energiklagenævnet finder, at Energinet.dk burde have partshørt klager over SEAS-NVE Net A/S mail af 7. marts 2016 til Energinet.dk, idet Energinet.dk har lagt de oplysninger, som fremgår af mailen til grund for afgørelsen af 18. marts 2016. Energiklagenævnet har under sagens behandling anmodet om Energinet.dk s bemærkninger til sagen, herunder SEAS-NVE Net A/S redegørelse til Energinet.dk af 7. marts 2016 og de nye dokumenter fra henholdsvis den 5. juli 2016 og den 15. august 2016. Energinet.dk har ikke haft bemærkninger hertil. Side 5 af 9 Energiklagenævnet konstaterer, at der efter Energinet.dk s afgørelse er kommet nye dokumenter i sagen. Disse dokumenter indeholder oplysninger, som er relevante for den konkrete vurdering, som Energinet.dk s skal foretage af, om en nettilslutning efter den 1. januar 2016 kan tilregnes ejeren af anlægget, jf. ændringslovens 7, stk. 5. Det kan ikke udelukkes, at disse dokumenter kan føre til et andet resultat. Uagtet sagens langvarige karakter, finder Energiklagenævnet det imidlertid ikke hensigtsmæssigt, at nævnet under de konkrete omstændigheder oplyser sagen yderligere og tager stilling hertil som 1. instans. Energiklagenævnet har herved navnlig lagt vægt på, at klager ikke bør miste retten til at få vurderingen efter ændringslovens 7, stk. 5, prøvet ved to instanser, jf. ændringslovens 7, stk. 7. Energiklagenævnet bemærker, at nævnet ikke har kompetence til at behandle klagepunkterne vedrørende sagsbehandlingstider og økonomiske konsekvenser. Energiklagenævnets afgørelse Energiklagenævnet ophæver og hjemviser Energinet.dk s afgørelser af 18. marts 2016. Afgørelsen er truffet i henhold til VE-lovens 66 og ændringslovens 7, stk. 7. Sagen har været behandlet på nævnets møde den. Afgørelsen kan ikke indbringes for anden administrativ myndighed.
Afgørelsen offentliggøres på Energiklagenævnets hjemmeside. Søgsmål til prøvelse af afgørelser truffet af Energiklagenævnet efter VE-loven eller de regler, der udstedes efter loven, skal være anlagt inden 6 måneder efter, at afgørelsen er meddelt den pågældende. Er afgørelsen offentligt bekendtgjort, regnes dog fristen altid fra bekendtgørelsen, jf. VE-lovens 66, stk. 6. Side 6 af 9 På nævnets vegne Poul K. Egan Nævnsformand /Kenneth Schelde Andreasen Fuldmægtig, cand. jur.
Bilag Uddrag af lov nr. 744 af 1. juni 2015 om ændring af lov om fremme af vedvarende energi, lov om tilskud til fremme af vedvarende energi i virksomheders produktionsprocesser og lov om elforsyning [] 1. Side 7 af 9 I 5, stk. 1, indsættes efter nr. 4 som nyt nummer:(1) 5) Projektets påbegyndelse:(2) Enten påbegyndelse af arbejdet på investeringsprojektet eller det første bindende tilsagn om køb af udstyr eller indgåelse af andre forpligtelser, som gør investeringen irreversibel,(3) alt efter hvad der indtræder først. Nr. 5 bliver herefter nr. 6 7. Stk. 5. Der kan ydes pristillæg efter 41, stk. 3, 43 a, stk. 7, 44, stk. 5, og 47, stk. 6 og 9, i lov om fremme af vedvarende energi, jf. lovbekendtgørelse nr. 122 af 6. februar 2015, for elektricitet fremstillet på anlæg, som er nettilsluttet den 1. januar 2016 eller senere, hvis projektet er påbegyndt inden den 1. juli 2015, og hvis det forhold, at nettilslutning ikke er opnået inden den 1. januar 2016, ikke kan tilregnes ejeren af anlægget. Stk. 7. Energinet.dk træffer afgørelse om pristillæg efter stk. 5 og 6. Sådanne afgørelser kan ikke påklages til anden administrativ myndighed end Energiklagenævnet. Klage skal være indgivet skriftligt, inden 4 uger efter at afgørelsen er meddelt. []
Uddrag af lovbekendtgørelse nr.122 af 6. februar 2015 om fremme af vedvarende energi: [] 5 I denne lov forstås ved følgende: Side 8 af 9 3. Nettilslutningstidspunkt: Det tidspunkt, hvor et VEelproduktionsanlæg første gang leverer elektricitet til det kollektive elforsyningsnet. [] Uddrag af lovforslaget som fremsat til lov nr. 744 af 1. juni 2015, jf. lovforslag 2014 1, LSF 163: [] Til 7 Forslaget til stk. 5 indeholder en overgangsregel i forhold til det foreslåede krav om, at pristillæg til elektricitet fra anlæg, som er nettilsluttet den 1. januar 2016 eller senere kun kan ydes, hvis Energinet.dk har givet tilsagn herom, inden projektet er påbegyndt. Overgangsreglen gælder for elproduktionsanlæg med en installeret effekt på 6 kw eller derunder, som producerer elektricitet ved biogas, forgasningsgas fremstillet ved biomasse, stirlingmotorer og andre særlige elproduktionsanlæg med biomasse som energikilde, husstandsvindmøller, solcelleanlæg (med undtagelse af puljeordningen, hvor der allerede efter gældende ret er krav om tilsagn) og andre anlæg baseret på vedvarende energi, som er omfattet af 47, stk. 9, der bliver stk. 10, i VEloven. Overgangsreglen skal sikre, at ejere af anlæg, som har påbegyndt et projekt i tillid til de gældende regler inden denne lovs ikrafttræden den 1. juli 2015, ikke mister muligheden for pristillæg, fordi anlægget ikke kan opnå nettilslutning inden den 1. januar 2016, hvor det nye krav om tilsagn gælder(energiklagenævnets understregning). For samtidig at sikre at overgangs-
ordningen alene kommer til at gælde for anlæg, som ikke kan nå at blive nettilsluttet inden den 1. januar 2016, er det yderligere en betingelse, at det ikke kan tilregnes ejeren af anlægget, at der ikke er opnået nettilslutning i 2015. For at opfylde betingelsen om manglende tilregnelse skal ejeren af anlægget dokumentere over for Energinet.dk, at det ikke vil kunne nås at få nettilsluttet anlægget inden den 1. januar 2016, og at dette ikke skyldes ejerens forhold. Der kan være flere årsager til, at et anlæg ikke kan nå at blive nettilslutttet inden den 1. januar 2016. Det vil bl.a. afhænge af anlæggets karakter, og hvornår det er købt. Det kan også være forhold som pludselig opstået mangel på fysiske komponenter til tilslutningen eller lignende uforudsete forhold, som gør, at nettilslutning ikke kan nås. Det kan også være forhold som lang behandlingstid for en klage til Naturklagenævnet. Det afgørende er, om der efter Energinet.dk s vurdering, er tale om et forhold, som ikke kan tilregnes ejeren af anlægget. Det må forventes, at størstedelen af de projekter, som er påbegyndt inden den 1. juli 2015, vil kunne nettilsluttes inden udgangen af 2015, da mange vil være mindre anlæg(energiklagenævnets understregning). Side 9 af 9 Ved projektets påbegyndelse forstås enten påbegyndelse af arbejdet på investeringsprojektet eller det første bindende tilsagn om køb af udstyr eller indgåelse af andre forpligtelser, som gør investeringen irreversibel, alt efter hvad der indtræder først, jf. den foreslåede definition i lovforslagets 1, nr. 1. Et projekt vil således for det første anses for påbegyndt, hvis den fysiske etablering af anlægget er startet. Projektet vil dog også blive anset for påbegyndt på et tidligere tidspunkt, hvis investeringen er irreversibel. En investering vil normalt kun være irreversibel, hvis der er indgået en kontrakt, som ejeren som aftalepart kun vil kunne komme ud af ved at hæve kontrakten. Det betyder også, at hvis der er indgået en aftale, som er betinget af opnåelse af pristillæg, vil projektet ikke blive anset for påbegyndt. Det bemærkes yderligere, at hvis der sker en virksomhedsovertagelse, så anses projektet for påbegyndt på tidspunktet for erhvervelsen af aktiver, som er direkte knyttet til den erhvervede virksomhed. Det betyder i forhold til overgangsordningen, at hvis der sker en virksomhedsovertagelse den 1. juli 2015 eller senere, vil erhververen kunne blive omfattet af de nye regler om tilsagn forud for projektets påbegyndelse, selv om projektet i forhold til den virksomhed, som overdrages, ville blive anset for påbegyndt. Tilsvarende vil i øvrigt også gælde i forhold til andre situationer, hvor projektet overdrages, idet projektets påbegyndelse ved overdragelse skal vurderes i forhold til tidspunktet for erhvervelsen af projektet. Det er Energinet.dk, som skal vurdere, om et projekt er påbegyndt eller ej og derved falder ind under overgangsbestemmelsen. Hvis projektet ikke er påbegyndt inden den 1. juli 2015, vil anlæggene blive omfattet af de nye regler, og den kommende ejer vil kunne søge Energinet.dk om tilsagn inden projektets påbegyndelse. Dette gælder dog ikke for solcelleanlæg og anlæg, som alene anvender andre vedvarende energikilder end vind, biomasse og biogas, når disse har en installeret effekt på 500 kw eller derover. Sådanne anlæg med en installeret effekt på 500 kw eller derover skal således være påbegyndt inden den 1. juli 2015 for, at der vil kunne blive tildelt pristillæg til elektriciteten. Energinet.dk vil endvidere på baggrund af Europa-Kommissionens afgørelse fra oktober 2014 alene kunne tildele støtte til sådanne anlæg i 2015. For at sikre at Energinet.dk kan nå at træffe afgørelse i 2015, foreslås endvidere indsat en frist for ansøgning om pristillæg. Energinet.dk skal således have modtaget ansøgning herom senest den 31. oktober 2015, hvorefter Energinet.dk har to måneder til at træffe afgørelse i. Energinet.dk vil således for anlæg med en installeret effekt på 500 kw eller derover, som først nettilsluttes i 2016, skulle træffe afgørelse om pristillæg inden nettilslutning af anlægget. []