MARKEDER FOR FINANSIELLE INSTRUMENTER OG VÆRDIPAPIRER - MiFID II og MiFIR 1 Formål EU-Kommissionen stillede den 20. oktober 2011 forslag til en revision af det nugældende direktiv om markeder for finansielle instrumenter (direktiv 2004/39/EF) ("MiFID"). Efter drøftelser mellem Kommissionen, Rådet og Parlamentet blev det reviderede direktiv senest vedtaget af Parlamentet den 15. april 2014. Forslaget vil erstatte MiFID og den tilhørende gennemførelsesforordning. Formålet med revisionen er en omarbejdning og revision af MiFID med baggrund i erfaringerne fra den finansielle krise, som har til sigte at øge de europæiske finansielle markeders sikkerhed og effektivitet. Mere specifikt ønsker Kommissionen at øge handelsgennemsigtigheden, at forstærke investorbeskyttelsen, at skabe større grad af regelharmonisering, at tage fat på uregulerede områder og at sikre, at tilsynsmyndighederne tillægges passende beføjelser til at udføre deres opgaver. 2 Direktiv- og forordningsforslag Regelkomplekset består af et direktivforslag ("MiFID II") og et forordningsforslag ("MiFIR"). Forordningen bliver direkte anvendelig i hele EU og er således et væsentligt led i opnåelse af formålet om større regelharmonisering. MiFIR indeholder først og fremmest krav om øget handelsgennemsigtighed og tilsyn med produkter, handler og positioner, mens direktivforslaget indeholder de øvrige ændringer 1. 1 Revisionen af MiFID har været længe undervejs og der foreligger adskillige forslag og udkast til forslag til MiFID II/MiFIR. Dette notat er baseret på en analyse af Europa- Kommissionens forslag af 20. oktober 2011, Europa-Parlamentet reviderede forslag af 26. oktober 2012 og Ministerrådets udkast til forslag af 15. april 2013.
3 Omfattede virksomhedstyper 3.1 MiFID II MiFID II vil finde anvendelse på (i) investeringsselskaber, (ii) regulerede markeder, (iii) udbydere af dataindberetningstjenester, og (iv) ikke-eu selskaber, der yder investeringsservice eller udfører investeringsaktiviteter inden for EU. MiFID II vil desuden i et vist omfang finde anvendelse for kreditinstitutter. 3.2 MiFIR MiFIR vil finde anvendelse på (i) investeringsselskaber, der autoriseres under MiFID II og (ii) kreditinstitutter, når investeringsselskabet eller kreditinstituttet yder en eller flere former for investeringsservice og/eller udøver investeringsaktiviteter samt (iii) for markedsoperatører. MiFIR vil også finde delvist anvendelse for finansielle modparter, som defineret i EMIR, og ikke-finansielle modparter, der overskrider i EMIR fastslagte "clearing thresholds" samt for CCP'er og personer med ejendomsrettigheder til benchmarks. 4 Væsentlig ny regulering efter MiFID II Som følge af MiFID II forventes - blandt andet - følgende skærpelser og ny regulering: 4.1 Undtagelsesmulighederne for ikke-finansielle selskaber begrænses Med forslaget lægges op til, at de gældende undtagelsesbestemmelser i MiFID begrænses, så flere ikke-finansielle selskaber vil blive omfattet og derved komme under tilsyn. I den forbindelse er der særlig fokus på, at selskaber, der er specialiseret i handel med råvarer og råvarederivater, som hidtil har kunnet benytte sig af brede undtagelsesbestemmelser, omfattes af regulering og underlægges tilsyn. 4.2 Ny børstype (organiseret handelsfacilitet) Efter det nugældende direktiv findes to børstyper for værdipapirhandel: (i) regulerede markeder (traditionelle børser, såsom Nasdaq OMX) ("Regulerede markeder" i MiFIDs forstand) og (ii) multilaterale handelsfaciliteter (såsom handelspladsen First North) ("MHF'er"). Med henblik på at bringe hidtil uregulerede handelsplatforme ind under reguleringen introducerer 2
MiFID II begrebet "organiseret handelsfacilitet" ("OHF"), der bliver omfattet af reguleringen. Regulerede Markeder, MHF'er og OHF'er kaldes her som samlebetegnelse "børser". 4.3 En børs forpligtelser ved handel med råvarederivater En børs, der handler råvarederivater, skal (i) kunne indføre begrænsninger i de positioner i råvarederivater, som en handlende må opbygge, eller andre tiltag med samme virkning, og (ii) underlægges krav om offentliggørelse og indberetning til myndighederne af oplysninger om positioner, opbygget af enten finansielle eller kommercielle aktører. 4.4 Investeringsselskaber fra ikke-eu-lande Adgangen for tredjelandes investeringsselskaber til EU-markederne harmoniseres. Opnåelse af tilladelse i et EU-land efter de harmoniserede regler giver således adgang til hele EU. Der stilles krav om, at et tredjelands investeringsselskab skal etablere en filial i et medlemsland, hvis selskabet ønsker at tilbyde tjenesteydelser til detailkunder på EU-markederne. Hvis der etableres en filial i et medlemsland, kan selskabet tilbyde investeringsservice til kunder i andre medlemsstater uden yderligere filialetableringer ved notifikation til relevante tilsynsmyndigheder (en europæisk pasordning ). 4.5 Offentliggørelsesordninger og samlede handelspriser Handelsdata i EU skal gøres bedre og billigere samt give markedsdeltagerne et større overblik. Børser vil samtidig efter forordningen blive underlagt et krav om at gøre efterhandelsinformationen tilgængelig straks på rimelige kommercielle vilkår og tilgængelig gratis 15 minutter efter transaktionens gennemførelse. 4.6 Øgede sanktioner, herunder whistleblower-ordning Der indføres et minimum for administrative bøder samt præcisering af kriterier, der skal lægges vægt på ved udmåling af administrative bøder for at sikre et proportionalitetsprincip. For virksomheder skal der være mulighed for at fastsætte bøder på op til 10 pct. af omsætningen og for fysiske personer på op til 5 mio. Euro (ca. 37,5 mio. kr.). Hertil kommer, at eventuelle sanktioner over for virksomheder som udgangspunkt vil skulle offentliggøres. Endvidere skal der indføres procedurer for indberetning af overtrædelser af lovgivningen. Der skal også etableres og drives effektive mekanismer, hvortil personer kan anmelde regelbrud (en whistleblower-ordning). 3
4.7 Investorbeskyttelsesregler Der indføres desuden en række nye investorbeskyttelsesregler, herunder pligt til optagelse og opbevaring af telefonsamtaler og elektronisk kommunikation ved kundeordrer og øget oplysningspligt over for kunder om egnethed af et anbefalet produkt. 5 Væsentlig ny regulering efter MiFIR Som følge af MiFIR forventes - blandt andet - følgende skærpelser og ny regulering: 5.1 Børspligt for standardiserede OTC-derivater Handlen med et OTC-derivat skal efter MiFIR flyttes over på en børs, hvis det pågældende derivat er tilstrækkeligt standardiseret. Operatøren af et reguleret marked har desuden pligt til at sikre, at transaktioner med derivater, der er omfattet af clearingforpligtelsen i henhold til forslaget til forordning om OTCderivater, centrale modparter og transaktionsregistre (EMIR), cleares af en central modpart, når disse indgås på det regulerede marked. 5.2 Før- og efterhandelsgennemsigtighed for andre værdipapirer end aktier Reglerne om handelsgennemsigtighed udvides til andre værdipapirer end aktier, dvs. obligationer, strukturerede produkter, derivater og emissionstilladelser (der efter MiFID II vil være at anse et finansielt produkt). Disse finansielle instrumenter vil blive omfattet af krav om førog efterhandelsgennemsigtighed, der som udgangspunkt vil være de samme som for aktier. Regimet for handelsgennemsigtighed for andre værdipapirer end aktier vil blive nærmere fastlagt i gennemførelsesforordninger, som udarbejdes af ESMA og vedtages af Kommissionen. 5.3 Øget tilsyn Tilsynet med finansielle produkter og services øges, idet de nationale kompetente myndigheder i koordination med ESMA tillægges beføjelse til at udstede permanente forbud mod markedsføring, distribution eller salg af bestemte finansielle instrumenter, finansielle aktiviteter eller fremgangsmåder. Endvidere gives ESMA mulighed for at udstede midlertidige forbud på området under nærmere specifikke betingelser. 4
6 Ikrafttræden Rådet for den Europæiske Union vedtog den 13. maj 2014 MiFID II og MiFIR i dens endelige form. Ikrafttræden forventes i slutningen af 2016. 5