KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: 2013-0263 Klager: Danske Spil A/S Korsdal 135 2605 Brøndby v/legal manager cand.jur. Anne-Louise Bargelius Andersen Zeusmark Consulting Group ApS Indklagede: Lotto Online Ltd. Vincenti Buildings, 1419 Strait Street VLT08 Valletta Malta Parternes påstande: Klagerens påstand Principalt: Indklagede tilpligtes at overdrage registreringen af domænenavnet spillotto.dk til klageren. Subsidiært: Registreringen af domænenavnet spillotto.dk slettes. Indklagedes påstand Indklagede har ikke svaret i sagen. Dokumenter: Der er for klagenævnet fremkommet klageskrift af 25. november 2013, modtaget den 26. november 2013, med elleve bilag (bilag 1-11). Registreringsdato: Domænenavnet spillotto.dk er registreret den 16. juni 2003. Sagsfremstilling: Klager er i Det Centrale Virksomhedsregister registreret med startdato den 21. juli 1948 inden for branchen Lotteri- og anden spillevirksomhed, jf. bilag 1. I klageskriftet er endvidere bl.a. anført følgende: 1
Siden stiftelsen tilbage i 1948 har Klager drevet virksomhed med udbud af en lang række spil i forskellige udgaver, herunder TIPS der havde sin start helt tilbage i 1949, JACKPOT fra 1987, det velkendte LOTTO der blev introduceret i 1989, skrabespillet QUICK fra 1992, Onsdagslotto fra 1993, ODDSET fra 1994, JOKER fra 2000, KENO fra 2004, BINGO fra 2006 og det nyeste tilkomne spil EURO JACKPOT fra 2012. Klager har således et omfangsrigt udbyd af spil, og allerede tilbage i 2002 kunne danskerne spille et stort udvalg af Klagers spil online via Klagers domæne tips.dk. Siden 1949 har Klager hvert år gennem tipsmidlerne, der fra 1. januar 2012 udgør det overskud som er i Danske Lotteri Spil samt et fastsat udbytte fra Det Danske Klasselotteri, ført mange millioner tilbage til det danske samfund og det danske kulturliv ved at støtte institutioner og organisationer bl.a. Team Danmark og Dansk Idrætsforbund. I 2006 skiftede Klager navn fra Dansk Tipstjeneste A/S til sit nuværende navn Danske Spil A/S, men fortsatte uændret med udbuddet af spil både på mere tradition vis og online via domænet danskespil.dk. Klager har gennem registreringer hos Patent- og varemærkestyrelsen opnået varemærkeret til diverse figurmærker hvor det dominerende er ordet LOTTO [ ] Det må uden tvivl kunne lægges til grund, at Klager er velkendt i Danmark. Klager har i mere end 65 år haft spilmonopol, og har kontinuerligt og omfattende anvendt selskabsnavnet DANSKE SPIL igennem mere end 7 år, både online og i den daglige presse. Ikrafttrædelsen af den nye spillovgivning fra 1. januar 2012, hvor en liberalisering af det danske spillemarked fandt sted, har betydet, at Klagers tidligere spilmonopol fra 1948 nu udelukkende omfatter bl.a. LOTTO, skrabelodder og BINGO. Klager har således beholdt sit monopol på LOTTO som Klager igennem 24 år har haft monopol på, og som Klager de sidste 7 år også har udbudt online via domænet danskespil.dk. LOTTO er et yderst velkendt spil som allerede fra lanceringen tilbage i 1989 var en succes. I dag har Klager, udover det klassiske LOTTO med trækning af tallene om lørdagen, spillet Onsdags LOTTO (det tidligere Viking LOTTO) som i gennemsnit hver uge gør to heldige danskere til millionærer. Klagers markedsføringsomkostningerne har siden lanceringen af LOTTO tilbage i 1989 og op til i dag været omfattende, kontinuerlige og landsdækkende. LOTTO er igennem de sidste 24 år blevet massivt markedsført i alle relevante medier i Danmark, herunder TV, blade, ugeblade, magasiner, biografer, outdoor-reklamer og online [ ] Klagers kendetegn LOTTO er således i dag i kraft af Klagers velkendthed og Klagers massive og mangeårige landsdækkende markedsføringskampagner et særdeles velindarbejdet og velkendt kendetegn i Danmark. Til støtte for Klagers tætte forbindelse med LOTTO i Danmark, vedlægges et screenshot af de links der fremkommer ved en søgning på LOTTO på danske sider på søgetjenesten Google. 2
Der fremkommer ca. 701.000 søgeresultater og de første af søgeresultaterne tilhører Klager [ ] Herudover vedlægges som Bilag 5, til støtte for at LOTTO er et indarbejdet og velkendt kendetegn for Klager, en tidligere indhentet brancheerklæring fra Nærbutikkernes Landsforening, en brancheerklæring fra DSK og en erklæring fra Skatteministeriet. Det skal for en god ordens skyld oplyses, at de omtalte erklæringer blev indhentet og anvendt i forbindelse med en tidligere domæneklage vedrørende domænet danlotto.dk. Klagers officielle hjemmeside danskespil.dk giver udover diverse information om Klager direkte online adgang til alle online spil udbudt af Klager, herunder fx POKER, CASINO, BINGO, og LOTTO m.fl. Efter liberaliseringen af det danske spillemarked er udbuddet af onlinespil steget markant, navnlig som følge af de mange nye udenlandske spiludbydere der ved den delvise liberalisering fik licens til at udbyde sports- og onlinespil i Danmark. Som følge heraf er konkurrencen på spillemarkedet blevet skærpet, og mange udbydere kæmper om spillerne der hvert år sikre spiludbyderne milliard omsætninger. I dag er der ca. 30 spiludbydere med licens til at udbyde spil online i Danmark, hvoraf Klager er en ud af få danske udbydere. Onlinespilindustrien er således en udbytterig og ikke mindst konkurrencepræget industri, der efter al sandsynlighed kun vil vokse stødt i fremtiden. Klager har stor bevågenhed på de forskellige former for misbrug der finder sted på internettet, fx den velkendte typosquatting hvor domæner med typiske stave og tastefejl registreres af andre and rettighedshaveren, og for at undgå omfattende misbrug har Klager,, selv valgt at registrere de mest typiske stave- og tastefejl der sker af en del af Klagers kendetegn, fx danskaspil.dk, danskeepil.dk samt utallige skrivemuligheder af Klagers beskyttede varemærker, herunder lotto.dk. Alle Klagers 614.dk registrerede domænenavne viderestiller til Klagers domæne danskespil.dk. De utallige og let tilgængelige muligheder for at registrere domænenavne, gør det dog til en udfordring for Klager at forebygge al misbrug af deres beskyttede varemærker og kendetegn, og det vil derfor løbende være nødvendigt for Klager at håndhæve sine rettigheder. Indklagedes registrering af det omtvistede domæne spillotto.dk hindrer i dag Klager i at registrere og anvende det. Klager ønsker derfor at få overdraget det omtvistede domænenavn, idet Klager ønsker at anvende domænet som en del af Klagers velkendte spilvirksomhed DANSKE SPIL og udbud af LOTTO, og derved undgå, at internetbrugere ved opslag på Indklagedes domæne vildledes til at tro, at der er en kommerciel sammenhæng mellem Indklagede og Klager. Klager har ud fra ovenstående en reel interesse i at anvende domænenavnet ikke mindst for at beskytte Klagers brand og en overdragelse af det omtvistede domæne til Klagers brug vil, i højere grad end brugen i dag, afspejle domænenavnets reelle værdi og dermed i højere grad gavne internetsamfundet. [ ] 3
Ved opslag på det omtvistede domæne spillotto.dk viderestilles der til domænet danlotto.com, jf. bilag 8. Danlotto.dk er umiddelbart en lottoservice, hvor der gennem Danlotto og mod vederlag kan spilles på Klagers forskellige LOTTO spil, jf. teksten på de enkelte bokse der fremkommer når der trykkes på linket læs mere under de tre opstillede emner, herunder 1. stk. Lyn LOTTO Lørdag, 1. stk System6 og 1. stk. System5, se mere bilag 8. Som det fremgår af Bilag 8, er det dominerende på hjemmesiden danlotto.com ordet LOTTOSERVICE skrevet med rødt. Klager anvender altid farven rød i deres markedsføring af LOTTO, og der kan derfor umiddelbart opstå den vildledning hos forbrugerne, at LOTTOSERVICE har forbindelse med Klager. Det er afgørende at præcisere, at det domæne det omtvistede domæne viderestiller til, danlotto.com, ikke har nogen forbindelse til Klager. Det omtvistede domæne spillotto.dk anvendes ikke til en mailservice, jf. bilag 9, og det er ikke muligt at finde kontaktoplysninger på domænet danlotto.com. Ydermere kan brugere først benytte sig af Danlotto s service når de har tilmeldt sig på hjemmesiden. Gennem denne tilmelding sikre Danlotto sig, at de fra hver tilmeldt bruger modtager en fast andel af det beløb den pågældende spiller LOTTO for gennem deres 3 forskellige spiltilbud. De enkelte screenshots fra Internet Archive.org, jf. Bilag 10, viser med al tydelighed, at det omtvistede domæne spillotto.dk lige siden dets registrering i 2003 har viderestillet til domænet danlotto.com. Det omtvistede domæne har således ikke været taget aktivt i brug i over 10 år. Det må ud fra registrantens anvendelse af selskabsformen Ltd. lægges til grund, at registranten er erhvervsdrivende og der er således tale om erhvervsmæssig brug af de omtvistede domæner. Klager har ikke været i kontakt med Indklagede, men idet domænet ikke har været anvendt til andet end en viderestillingsside siden dets registrering i medio 2003 og Indklagede ikke umiddelbart ses at kunne have kommercielle interesser i domænenavnet der ikke vil stride mod Klagers rettigheder, anser Klager det for sandsynligt, at det omtvistede domæne er blevet registreret for derefter at blive solgt til Klager. Som bilag 2 har klager fremlagt udskrifter fra Varemærkeregisteret, hvoraf det fremgår, at klager har fået registreret to figurmærker, der indeholder ordet Lotto, for blandt andet spil, lotteri og væddemål. Bilag 3 er kopier af et større antal reklamer for klagers spil Lotto. Bilag 5 er kopier af breve fra 2003 fra henholdsvis Nærbutikkernes Landsforening og De Samvirkende Købmænd, hvori disse organisationer giver udtryk for, at Lotto er et velkendt og indarbejdet varemærke, som forbrugerne forbinder med klager, samt kopi af et brev fra 2002 fra Skatteministeriet, hvori ministeriet bekræfter, at Lotto er indarbejdet på det danske marked og er almindelig kendt som forretningskendetegn for klager. Bilag 10 er skærmprints fra Internet Wayback Machine ( http://www.archive.org ), der viser, at domænenavnet spillotto.dk gennem en årrække har viderestillet til domænet danlotto.com. 4
Ved opslag på domænenavnet spillotto.dk viderestilles til adressen www.danlotto.com/kampagne/kp3.php på domænet danlotto.com, hvor sekretariatet den 21. marts 2014 har taget følgende skærmprint: Sekretariatet har den 21. marts 2014 taget følgende skærmprints fra indklagedes hjemmeside på adressen www.danlotto.com/kampagne/kp3.php efter at have aktiveret de tre links på siden. Disse skærmprints svarer til bilag 8: 5
6
7
På hovedsiden på indklagedes domæne danlotto.com har sekretariatet den 21. marts 2014 taget følgende kopi: 8
Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at klager gennem adskillige registreringer af figurmærker har opnået eneret til brugen af LOTTO, jf. varemærkelovens 4, at klager i høj grad forbindes med betegnelsen LOTTO, at klagers kendetegn LOTTO er velkendt og derfor nyder en udvidet kendetegnsbeskyttelse, jf. varemærkelovens 4, stk. 1 og 2, at klagers beskyttede kendetegn LOTTO er fuldstændigt indeholdt i domænenavnet spillotto.dk, at der er stor lighed mellem klagers domænenavn lotto.dk og spillotto.dk, at der er stor risiko for, at domænenavnet spillotto.dk forveksles med eller sættes i forbindelse med klagers virksomhed, at indklagede anvender domænenavnet spillotto.dk erhvervsmæssigt, 9
at indklagedes anvendelse af domænenavnet spillotto.dk er i strid med varemærkelovens 4, at klagers kendetegn LOTTO er velkendt og nyder en udvidet beskyttelse i medfør af markedsføringslovens 1 og 18, at indklagede ved anvendelse af kendetegnet LOTTO på domænet danlotto.com handler illoyalt og i strid med god markedsføringsskik, jf. markedsføringslovens 1, at indklagede snylter på den goodwill, der knytter sig til klager, jf. markedsføringslovens 1, at indklagede vildleder forbrugerne til at tro, at der er en kommerciel sammenhæng mellem klager og indklagede i strid med vildledningsforbuddet i markedsføringslovens 3, at registreringen af domænenavnet spillotto.dk er i strid med markedsføringslovens 18, at indklagede har registreret domænenavnet spillotto.dk for at trække forbrugere, der søger efter klager, til indklagedes hjemmeside i strid med god domænenavnsskik, at domænenavnet spillotto.dk i 10 år udelukkende er blevet anvendt som viderestillingsside, hvilket er i strid med god domænenavnsskik, at der er tale om trafiktyveri, idet indklagede på det omtvistede domæne genererer trafik til domænet danlotto.com, hvor trafikken burde tilfalde klager, at anvendelsen af domænenavnet spillotto.dk ikke afspejler domænenavnets signalværdi, at indklagede kan benytte et hvilket som helst andet domænenavn til sine erhvervsmæssige aktiviteter og til viderestilling til domænet danlotto.com, at indklagede i modsætning til klager ikke har en reel, loyal og legitim interesse i domænenavnet spillotto.dk, og at indklagede har handlet i strid med domænelovens 12, stk. 2. Indklagede har som nævnt ikke svaret i sagen. Indklagede er gjort bekendt med, at sagen herefter vil blive afgjort på det foreliggende grundlag. Nævnets bemærkninger: Det fremgår af 47, stk. 5, i lov nr. 164 af 26. februar 2014 om internetdomæner (2014- domæneloven) der trådte i kraft den 1. marts 2014 og samtidig ophævede lov nr. 598 af 24. juni 2005 om internetdomæner, der særligt tildeles Danmark (2005-domæneloven), jf. 2014- domænelovens 47, stk. 1 og 3 at sager, der er indbragt for Klagenævnet for Domænenavne før lovens ikrafttræden, afgøres efter de hidtil gældende regler. Sager vedrørende 25, stk. 1, om god domænenavnsskik, som er indbragt for klagenævnet før lovens ikrafttræden, afgøres dog efter reglerne i 2014-domæneloven. Da denne sag er indbragt for klagenævnet før 2014-domænelovens ikrafttræden, skal sagen således afgøres efter reglerne i 2005-domæneloven bortset fra spørgsmål om god domænenavnsskik, som skal afgøres efter 2014-domænelovens 25, stk. 1. Da indklagede ikke har besvaret sekretariatets henvendelser i sagen, afgøres denne på grundlag af klagerens sagsfremstilling og de af klageren indsendte bilag, jf. 14, stk. 3, i nævnets forretningsorden. I Højesterets dom refereret i Ugeskrift for Retsvæsen, årgang 2010, s. 1979, fandt Højesteret det ikke godtgjort, at klageren i august 2000 ved indarbejdelse havde opnået varemærkeret til ordet lotto, jf. varemærkelovens 3, stk. 3. De erklæringer, som klageren har fremlagt, er af ældre dato, 10
og der er derfor ikke oplyst omstændigheder, som giver grundlag for at antage, at klageren ved en efterfølgende indarbejdelse skulle have erhvervet en sådan varemærkeret. Sagen giver herefter især anledning til at overveje, om indklagede har handlet i strid med god domænenavnsskik, jf. 2014-domænelovens 25, stk. 1. Denne bestemmelse, der i alt væsentligt er affattet på samme måde som 2005-domænelovens 12, stk. 1, lyder således: 25. Registranter må ikke registrere og anvende domænenavne i strid med god domænenavnsskik. I forarbejderne til 2014-domænelovens 25, stk. 1, jf. lovforslag L 66 af 13. november 2013 (Folketingstidende 2013-14, Tillæg A, s. 30-31), er det bl.a. forudsat, at kravet om overholdelse af god domænenavnsskik som hidtil gælder både registrering, ibrugtagning, markedsføring, overdragelse, anvendelse og opgivelse af domænenavne, og at det således ikke er tilsigtet at lægge nogen begrænsning i, hvilke hændelser omkring registrering og brug af domænenavne, der kan være underlagt pligt til at følge god domænenavnsskik. De forhold, der indgår i vurderingen af god domænenavnsskik, kan som hidtil ikke alene angå registreringsøjeblikket, men også ethvert senere tidspunkt. Det er endvidere forudsat i forarbejderne, at der fortsat i den praktiske udmøntning af kravet om god domænenavnsskik vil kunne indgå en række modstående hensyn, som må afvejes over for hinanden. I forarbejderne er bl.a. anført følgende om disse hensyn: Loven angiver ikke en prioritering af hvilke hensyn, der vejer tungest, men overlader dette skøn til klagenævnet og domstolene. Der er ikke på forhånd foretaget en interesseafvejning mellem private registranter, kommercielle eller samfundsmæssige formål. I lighed med klagenævnets praksis i dag kan klagenævnet og domstolene i vurderingen af god domænenavnsskik overveje og balancere forskellige hensyn, herunder blandt andet den samfundsmæssige værdi i anvendelsen, hensynet til muligheden for at komme til orde, sammenhængen mellem domænenavnet og den faktiske anvendelse, domænenavnets anvendelse i praksis eller påtænkte anvendelse (teknisk, aktivt eller passivt), værdien af domænenavnet for henholdsvis registranten og tredjeparten, forudgående og efterfølgende forhold, der er relevante for vurderingen, om det er anstødeligt, om det er i strid med anden lovgivning m.v. Hertil kommer, at hensynet til de tidsmæssige aspekter af sagen ligeledes kan være relevante at inddrage i vurderingen af god domænenavnsskik. Et tidsmæssigt aspekt kunne eksempelvis være forholdet mellem tidspunktet for registreringen af domænenavnet og tidspunktet for etableringen af en tredjeparts rettighed. Et andet tidsmæssigt aspekt kunne være, om en tredjepart har haft mulighed for at registrere det omtvistede domænenavn på et tidligere tidspunkt, eller om tredjeparten burde have kendskab til eksistensen af registreringen af domænenavnet forinden etableringen af en rettighed. Det følger af det anførte, at lovgiver har forudsat, at der ved anvendelse af domænelovens 25, stk. 1, i en situation som den foreliggende skal foretages en interesseafvejning og en afvejning af, om et domænenavn anvendes på loyal måde og til varetagelse af legitime aktiviteter. Klager har siden 1989 udbudt Lotto-spil i forskellige udgaver, og klager har også i dag monopol på at udbyde lottospil med pengeindsatser på det danske marked. Selv om klageren ikke har erhvervet en varemærkeret til betegnelsen lotto for spil, så har klageren dog under alle 11
omstændigheder en meget betydelig kommerciel interesse i at kunne anvende et domænenavn som spillotto.dk i sin virksomhed. Domænenavnet er således egnet til efter sit indhold at signalere, at der er tale om en hjemmeside for lottospil, og signalværdien af domænenavnet vil derfor være stor for netop klageren. Hvad angår indklagedes interesse i det omtvistede domænenavn, så anvender indklagede dette til at viderestille til adressen www.danlotto.com/kampagne/kp3.php med en tilmeldingsside med overskriften Lottoservice vedrørende tilmelding til de spilydelser, der udbydes på indklagedes hjemmeside på domænet danlotto.com. Domænenavnet spillotto.dk bruges således til at promovere de ydelser, der udbydes på domænet danlotto.com. Det fremgår af hjemmesiden på sidstnævnte domæne, at brugere af hjemmesiden har mulighed for at spille på statskontrollerede lotterier så som Danske Spils Lørdags- og Onsdags LOTTO. Gevinstchancerne må derfor antages udelukkende at beror på tilfældighed. Det fremgår endvidere af hjemmesiden, at indklagedes spil som udgangspunkt udbydes mod vederlag. Som også fastslået i nævnets afgørelse af 2. maj 2013 i sag nr. 862 mellem de samme parter vedrørende domænenavnet danlotto.dk, der ligeledes blev anvendt til at viderestille til hjemmesiden på domænet danlotto.com, udbydes der således på denne hjemmeside spillevirksomhed, som alene klageren har tilladelse til at udbyde her i landet, jf. 2, 3, 5 og 6 i lov nr. 848 af 1. juli 2010 om spil. Dette synes indklagede også at have erkendt, da det af hjemmesiden fremgår, at DanLotto har lukket for alle tilmeldinger til danske kunder. Dertil kommer, at indklagedes brug af domænenavnet spillotto.dk fremstår som en snyltning på klagerens goodwill, da dette domænenavn som nævnt er egnet til at signalere, at der er tale om en hjemmeside for udbud af lotterivirksomhed rettet mod det danske marked, dvs. virksomhed omfattet af klagers monopol, og da indklagedes virksomhed samtidig bl.a. er baseret på netop klagers officielle LOTTO udtrækning og gevinstprognose. Klagenævnet finder det på den anførte grundlag utvivlsomt, at den afvejning, som 2014- domænelovens 25, stk. 1, forudsætter, må falde ud til, at indklagedes registrering og brug af domænenavnet danlotto.dk ikke kan anses for at være i overensstemmelse med god domænenavnsskik. I medfør af 2005-domænelovens 15, stk. 3, nr. 1, træffer klagenævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Indklagede, Lotto Online Ltd., skal anerkende, at den foreliggende registrering af domænenavnet spillotto.dk er i strid med gældende dansk ret, og at registreringen af dette domænenavn overføres til klageren, Danske Spil A/S. Overførelsen skal gennemføres 4 uger efter nedenstående dato. Klagegebyret tilbagebetales til klageren. Dato:11. april 2014 Lene Pagter Kristensen (Formand) 12
Knud Wallberg Jens Schovsbo 13