OPMANDSKENDELSE i faglig voldgift: Fagligt Fælles Forbund - 3F for Nis Peter Schmidt (konsulent Evelyn Jørgensen) mod HTS Arbejdsgiverforeningen for Arbejdsgiverforeningen for Taxivognmænd i Danmark for Vognmandskontoret v/pia og Bent Donner (advokat Allan Jensen) Afsagt den 20. januar 2005 INDLEDNING Mellem på den ene side Specialarbejderforbundet i Danmark - nu Fagligt Fælles Forbund (3F) - og på den anden side HTS Arbejdsgiverforeningen (HTS-A) og Arbejdsgiverforeningen for Taxivognmænd i Danmark (ATD) er der opstået uoverensstemmelse om, hvordan afslutningen af chauffør Nis Peter Schmidts ansættelsesforhold hos Vognmandskontoret v/pia og Bent Donner skal opgøres. Nis Peter Schmidt var beskæftiget hos Vognmandskontoret i ca. 2 år, indtil han selv sagde op med virkning fra den 16. marts 2004. Baggrunden for hans opsigelse var, at Vognmandskontoret efter hans opfattelse uberettiget havde tilbageholdt forskellige beløb i hans lønafregninger. Da der ikke har kunnet opnås enighed mellem parterne, er uoverensstemmelsen blevet indbragt for denne faglige voldgift, der har bestået af forhandlingssekretær Leif Søllingwraae og faglig sekretær Keld Mortensen, udpeget af 3F, advokat Tina Raben Skaarup og kontorchef Carl-Peter Bondgaard, udpeget af HTS-A, og som opmand højesteretsdommer Per Sørensen. Sagen har været forhandlet den 13. januar 2005. PÅSTANDE Klager, 3F for Nis Peter Schmidt har nedlagt påstand om, at Vognmandskontoret v/pia og Bent Donner skal anerkende, at Nis Peter Schmidt har et efterbetalingskrav på manglende løn mv. for perioden januar - maj 2004 på i alt 7.994,11 kr. med tillæg af procesrente fra de enkelte beløbs forfaldsdatoer. Indklagede, HTS-A for ATD_for_Vognmandskontoret, har påstået frifindelse og har desuden nedlagt en selvstændig påstand om, at Nis Peter Schmidt til Vognmandskontoret skal betale 43.400 kr. med procesrente fra svarskriftets afgivelse den 5. januar 2005. SAGSFREMSTILLING Sagens opståen Torsdag den 11. marts 2004 opsagde Nis Peter Schmidt sin stilling som chauffør hos Vognmandskontoret med virkning fra tirsdag den 16. marts 2004. Han lagde den skriftlige opsigelse i en konvolut sammen med afregningen for sin kørsel samme dag. På sædvanlig måde lagde han konvolutten i en boks, som derpå blev tømt af arbejdsgiveren. Anne Donner, der er ansat i vognmandsvirksomhedens kontor, har forklaret, at boksen sædvanligvis tømmes løbende, men at konvolutterne fra om fredagen normalt først åbnes den følgende mandag. Den konvolut, hvori Nis Schmidts opsigelse lå, åbnede hun først mandag den 15. marts 2004.
Nis Schmidt har forklaret, at han sagde op, fordi han flere gange ikke havde fået den fulde løn udbetalt, idet arbejdsgiveren - efter hans opfattelse med urette - havde tilbageholdt nogle beløb, som arbejdsgiveren mente at have til gode hos ham. Efter en forudgående brevveksling i anledning af sagen fastholdt Chaufførernes Fagforening i København i et brev af 5. april 2004 til HTS-A/3F, at Nis Schmidt havde krav på betaling af de tilbageholdte beløb. I brevet hedder det bl.a.: Jeg skal henlede opmærksomheden på Reglement for taxikørsel i Storkøbenhavn 1 stk. 2, hvoraf vognmandens pligter klart fremgår. På baggrund af dette skal jeg på vort medlems vegne fastholde, at bødeforlæg af 2. april 2003 er uretmæssigt tilbage holdt. Jeg skal derudover fastholde, at der i overenskomsten ikke er hjemmel til at modregne værkstedsregninger og/eller - timer. Yderligere skal jeg gøre opmærksom på, at jeg finder regningen (660,- kr.) for profilbeklædning (bukser) at 11. januar 2003, som en delvis udfyldning at Protokollat 1, idet disse beklædningsgenstande ikke ved en senere lejlighed er blevet udleveret. Opsigelsen at 11. marts 2004 fastholdes som værende gyldig. Jeg skal afslutningsvis forbeholde mig retten til yderligere krav, herunder krav om bod, når jeg har haft lejlighed til at gennemgå vort medlems lønsedler. (Jeg kan allerede nu gøre opmærksom på, at der mangler 5% for indkørsel 31. december 2003, værkstedstimer og garantibetaling.) Den 21. april 2004 skrev Chaufførernes Fagforening på ny til HTS-A. Af skrivelsen fremgik, at fagforeningen havde videresendt sagen til 3F med henblik på fagretlig behandling, da foreningen ikke havde modtaget reaktion på brevet at 5. april 2004. Skrivelsen indeholdt en specifikation af Nis Schmidts krav, herunder vedrørende den manglende overholdelse at overenskomstens bestemmelse om garantiløn. Den 19. maj 2004 afholdtes møde mellem 3F og ATD, hvor det konstateredes, at der ikke kunne opnås enighed. Sagen blev derpå drøftet på et fællesmøde den 23. juni 2004, hvor der heller ikke kunne opnås enighed. Arbejdstagersiden fastholdt kravene i sin helhed, mens arbejdsgiversiden afviste, at Nis Schmidt havde efterbetalingskrav. Tværtimod havde virksomheden et større økonomisk krav mod Nis Schmidt. Overenskomsten Nis Schmidt var ansat i henhold til overenskomsten for taxikørsel mellem 3F og ATD. I overenskomstens 4, stk. 4 og 5, hedder det bl.a.: 4. Provisionsløn 4. Efter 4 ugers uafbrudt ansættelse har faste chauffører, jf. 2, stk. 1, krav på en garantibetaling pr. time. Faste chauffører, der inden for det sidste halve år før deres ansættelse har været fuldtidsbeskæftiget hos anden vognmand inden for taxiområdet, oppebærer dog garantibetalingen fra ansættelsens begyndelse. Garantibetalingen på dagvagter udgør: Garantibetalingen på aften/nattevagter, lørdage og søn- og helligdage udgør: 5. Ved krav om manglende anvisning af garantibetaling, skal kravet skriftligt være fremsat overfor vognmanden senest 3 måneder efter lønudbetalingen. I 8 om opsigelse hedder det bl.a.: 8. Opsigelse 1. Efter 4 ugers beskæftigelse er der et opsigelsesvarsel på 6 dage fra vognmanden og 3 dage fra chaufføren. Efter 12 måneders beskæftigelse forhøjes opsigelsesvarslet til 12 dage fra vognmanden og 6 dage fra chaufføren. For månedslønnede er opsigelsesvarslet 4 uger fra vognmanden og 2 uger fra chaufføren.
Opsigelsen skal gives skriftligt. Såfremt chaufføren og/eller vognmanden ikke er til stede, skal opsigelsen ske ved anbefalet brev. 2. For tilsidesættelse af opsigelsesvarslet betaler den, der ikke overholder varslingsreglerne, til modparten det beløb, der skulle have været erlagt, hvis overenskomstmæssig opsigelse havde fundet sted. Pr. manglende opsigelsesdag betales der garantibetaling gældende for dagvagt, jf. 4. Ifølge 10 gælder loven om dagpenge ved sygdom eller fødsel. Der er enighed mellem parterne om, at Vognmandskontoret er omfattet af forpligtelsen i henhold til 10 til at betale sygeløn ved sygdom og tilskadekomst til Nis Schmidt. Opgørelse af Nis Schmidts krav Under voldgiftssagen er Nis Schmidts krav blevet opgjort således: Fejlagtigt afregnet sygeløn Under ansættelsen havde Nis Schmidt en 37 timers arbejdsuge, men således at de 37 timer faldt torsdag, fredag, lørdag og søndag, dvs. på 4 arbejdsdage om ugen. I ugerne 10 og 11 2004 havde Nis Schmidt 3 sygedage, der af arbejdsgiveren blev af regnet med i alt 2.200 kr. ifølge arbejdsgiveren dog 2.220 kr. Afregningen skete på grundlag af en daglig arbejdstid på 7,4 timer. 3F har gjort gældende, at der skulle have været afregnet 2.775 kr., beregnet på grundlag af en arbejdsdag på 9,25 timer over 3 dage. Der er enighed mellem parterne om, at sygelønnen udgør 100 kr. pr. time. 3F s nettokrav er således 575 kr. - af HTS-A korrigeret til 555 kr. HTS A har til støtte for, at der kun skal ske afregning med 7,4 timer pr. sygedag, anført, at der ikke foreligger nogen dokumentation for, at Nis Schmidt var vagtplaneret til at køre på disse dage, således at timetallet skulle overstige 7,4 timer pr. sygedag. Vognmandskontoret var derfor berettiget til at falde tilbage på den almindelige regel om, at der på grundlag af en almindelig arbejdsuge på 5 dage kun skal afregnes med 7,4 timer pr. sygedag. Garantiløn Som det fremgår af overenskomstens 4, stk. 4, havde Nis Schmidt krav på en garantibetaling pr. time. Nis Schmidts krav er opgjort således: Uge Af regnet Difference 1 og 2 Kr. 6.624,33 Kr. 775,67 3 og 4 Kr. 5.364,75 Kr. 2.035,25 7 og 8 Kr. 5.830,31 Kr.1.569,69 Nis Schmidts nettokrav udgør herefter 4.380,61 kr. Der er enighed mellem parterne om, at der ikke er blevet betalt garantiløn til Nis Schmidt for de pågældende uger, og om den beløbsmæssige opgørelse af kravet. Nis Schmidt har forklaret, at han udfyldte sin 37 timers arbejdsuge hver af de uger, han har været ansat i virksomheden. Længden af den enkelte arbejdsdag var varierende, således at den nogle dag kunne komme op på 10 timer og andre dage var kortere. Han har da heller aldrig fået at vide, at han ikke har overholdt sin arbejdsnorm. De oplysninger, arbejdsgiveren har fremlagt om nogle af hans arbejdsdage, giver ikke et retvisende billede. En af oversigterne vedrører nytårsdag, hvor der - i lighed med andre nytårsdage næsten ikke var noget at lave. Hertil kommer, at han ikke selv betragtede dagen som en egentlig arbejdsdag, idet han brugte den til at vaske bilen mm. Bent Donner, der er indehaver af Vognmandskontoret, har for klaret, at han aldrig har betalt garantiløn til sine chauffører. Hvis en chauffør i løbet af en uge ikke kan køre et så stort beløb ind til sig selv, at det overstiger garantibetalingen, er han ikke værd at have som chauffør. HTS-A har til støtte for påstanden om frifindelse for betaling at dette krav gjort gældende, at HTS A ikke ses at have mod taget Chaufførernes Fagforenings opgørelse af 21. april 2004. Da HTS-A derfor først er blevet bekendt med opgørelsen efter klageskriftets indgivelse den 20. december 2004, er kravet forældet, jf. overenskomstens 4, stk. 5.
Subsidiært har HTS-A gjort gældende, at Nis Schmidt ikke har været til rådighed for ture i det tidsrum, han selv hævder. Til belysning heraf har HTS-A fremlagt diverse kopier af den trafikbog, Nis Schmidt selv har udfyldt for nogle af dagene i den pågældende periode. Der er desuden fremlagt diverse lister på basis af GPS oplysninger om forskellige af Nis Schmidts kørsler. Sygeløn Nis Schmidt har forklaret, at han var syg den 5. februar 2004 og i overensstemmelse med sædvanlig fremgangsmåde telefonisk gav lederen af kørselskontoret, Flemming, meddelelse herom samme dag om morgenen. Kravet vedrørende denne sygedag er på samme måde som kravet ovenfor under Fejlagtigt afregnet sygeløn opgjort på grundlag af en arbejdsdag på 9,25 timer, i alt 925 kr. Desuden har 3F gjort et krav på 1.400 kr. gældende under henvisning til, at der ikke er sket afregning af 15 sygelønstimer i uge 9. Kravet vedrørende denne post er således i alt 2.325 kr. HTS-A har til støtte for påstanden om frifindelse for kravet vedrørende den 5. februar 2004 gjort gældende, at det af Vognmandskontoret bestrides, at Nis Schmidt overhovedet var syg den pågældende dag. Vedrørende den øvrige del af kravet har HTS-A anført lignende synspunkter som gengivet ovenfor vedrørende sygelønnen i ugerne 10 og 11. Bødetræk I april 2004 vedtog Nis Schmidt en bøde på 500 kr. for ikke at have fornyet sit erhvervsførerbevis. I anledning af denne forseelse måtte Bent Donner vedtage et bødeforlæg, ligeledes på 500 kr., for som bevillingshaver at have været ansvarlig for, at Nis Schmidt ikke havde været i besiddelse af det gyldige førerbevis. Under henvisning til, at Nis Schmidt selv alene var ansvarlig for lovovertrædelsen, tilbageholdt Vognmandskontoret de 500 kr., som kontoret havde måttet betale, i Nis Schmidts løn. Nis Schmidts krav vedrørende denne post er således 500 kr.. Værkstedsregning I slutningen af 2003 opstod der et uheld, i forbindelse med, at Nis Schmidt fyldte benzin på sin hyrevogn jh på Vognmands kontorets tankanlæg. Da en kollega skulle passere stedet, flyttede Nis Schmidt sin vogn, men da han glemte at tage benzinslangen ud, opstod der en skade på tankanlægget, som blev repareret for et beløb på i alt 1.906,25kr. Under henvisning til, at Nis Schmidt havde begået en ansvarspådragende fejl, tilbageholdt Vognmandskontoret det nævnte beløb ved den næst følgende lønudbetaling. 3F har krævet dette beløb betalt. Nis Schmidt har forklaret, at han ikke flyttede bilen ret meget ved den pågældende lejlighed, men at han alligevel overså, at slangen derved blev strakt så meget ud, at skaden skete. Det er rigtigt, at der på stedet er opsat skilte, der erindrer chaufførerne om, at bilerne ikke må sættes i gang, mens benzinslangerne er sat til. 3F har gjort gældende, at Nis Schmidt begik en dum fejl ved at flytte bilen ved den pågældende lejlighed, men at der ikke er tale om en så grov fejl, at arbejdsgiveren kan kræve erstatning for skaden. HTS-A har gjort gældende, at Nis Schmidt flyttede bilen trods den klare advarsel ved skiltningen, og at han derved har udvist en så grov fejl, at arbejdsgiveren har krav på erstatning for skaden. Der er enighed mellem parterne om, at voldgiftsretten træffer afgørelse om dette krav. Profilbeklædning Nis Schmidts krav under denne post er på 660 kr. Der er enighed mellem parterne om, at arbejdsgiveren skulle afholde udgifterne ved en uniform til Nis Schmidt efter 6 måneders ansættelse. Nis Schmidt har forklaret, at han straks efter ansættelsen af kørselslederen Flemming fik besked på at købe 2 uniformsbukser. Han skulle selv lægge beløbet ud, men det ville derefter blive refunderet. Da han efter købet præsenterede regningen for bukserne for arbejdsgiveren, nægtede man at betale herfor. Han har ikke under ansættelsen fået andre bukser end disse 2 par. Da han senere fik udbetalt en uniformsgodtgørelse, gik dette beløb til køb af en jakke mm. Bent Donner har forklaret, at virksomheden har overholdt sin forpligtelse til at betale for Nis Schmidts uniform. Såfremt noget af uniformen er bortkommet, må Nis Schmidt selv betale herfor. Der udleveres beklædning til chaufførerne én gang om året. Manglende overholdelse af opsigelsesvarsel Nis Schmidt har som anført forklaret, at han lagde sin skriftlige opsigelse i posen med afregning for torsdag den 11. marts 2004. Han husker ikke i dag med sikkerhed, om kuverten blev lagt i boksen samme dag. Han vil således ikke afvise, at det kan være sket fredag den 12. marts 2004 om formiddagen.
Anne Doller har forklaret, at hun først mandag den 15. marts 2004 om morgenen tømte boksen for det, der var blevet lagt i den om fredagen, lørdagen og søndagen, og at hun derfor først da så Nis Schmidts opsigelse. I opgørelsen af Nis Schmidts krav har 3F anerkendt, at Nis Schmidt ikke har overholdt opsigelsesvarslet i 8, og at der derfor skal fratrækkes 3.700 kr. 3F er endvidere enig i, at der skal fratrækkes 7.400 kr., såfremt det lægges til grund, at opsigelsen først er kommet arbejdsgiveren i hænde mandag den 15. marts 2004. Pension og feriepenge Der er enighed mellem parterne om, at der skal betales pensionsbidrag 4,40% og feriepenge 12,5% af de beløb, Nis Schmidt får medhold i under posterne vedrørende Fejlagtigt afregnet sygeløn, Garantiløn og Sygeløn. Vognmandskontorets selvstændige krav Bent Donner har forklaret, at han efter denne sags opståen foretog en gennemgang at Nis Schmidts trafikbog mm. for hele ansættelsesperioden. Dette resulterede i følgende brev af 29. juni 2004 fra Bent Donner til Chaufførernes Fagforening: Efter nærmere gennemgang af bilag i den verserende sag mellem parterne, er det konstateret, at Nis Peter Schmidt ikke som aftalt har opfyldt sin kørselskvote dagligt i tidsrummet 17-06, idet han ofte har kørt i kortere tid samtidigt med, at han i perioder uvist at hvilken årsag ikke har været til rådighed for ture eller sågar nægtet at tage ture. Dette tab er gjort op til i alt kr. 31.000,- ligesom vor medgående spildtid i denne sag er opgjort til kr. 5000,- De 36.000,00 kan indbetales til os inden 8 dage fra d.d. ellers vil der blive rejst en sag herom. HTS-A har gjort gældende, at det i overensstemmelse med Bent Donners gennemgang at materialet, må lægges til grund, at der er opstået det tab, som fremgår at brevet af 29. juni 2004. 3F har heroverfor gjort gældende, at kravet et helt udokumenteret. OPMANDENS BEMÆRKNINGER Da der ikke blandt de at parterne udpegede medlemmer at voldgiftsretten har kunnet opnås flertal for en afgørelse, skal denne træffes at opmanden, der udtaler: Vedrørende Fejlagtigt afregnet sygeløn Nis Schmidts arbejdstid var på gennemsnitligt 37 timer pr. uge, og som anført at HTS-A må beregningen at hans sygeløn ske på grundlag at en gennemsnitlig arbejdstid på 7,4 timer pr. dag. 3F s krav vedrørende denne post kan derfor ikke tages til følge. Vedrørende Garantiløn Det må efter bevisførelsen lægges til grund, at kravet vedrørende denne post blev fremsat skriftligt og specificeret over for HTS-A i brevet at 21. april 2004, og at denne opgørelse udgjorde grundlaget for de senere drøftelser mellem organisationerne. Da kravet således er fremsat i overensstemmelse med bestemmelsen i overenskomstens 4, stk. 5, er det ikke forældet. Det kan efter Bent Donners forklaring lægges til grund, at det har været sædvanlig praksis i virksomheden ikke at betale garantiløn som krævet efter overenskomsten. Virksomheden har ikke på noget tidspunkt under ansættelsesforholdet foreholdt Nis Schmidt, at han ikke skulle have opfyldt sine forpligtelser til at være til rådighed for ture i det tidsrum, han selv har opgivet at have udfyldt sin arbejdsforpligtelse dvs., de fulde 37 timer pr. uge i gennemsnit, og arbejdsgiveren har ikke med det materiale, der i øvrigt er fremlagt under sagen, godtgjort, at Nis Schmidt har undladt at opfylde sine arbejdsforpligtelser. 3F s krav tages herefter til følge med 4.380,61 kr. Vedrørende Sygeløn Det må efter Nis Schmidts forklaring lægges til grund, at han i henhold til sædvanlig fremgangsmåde sygemeldte sig den 15. februar 2004. I overensstemmelse med det, der er anført oven for vedrørende Fejlagtigt at regnet sygeløn, har Nis Schmidt derfor krav på betaling for denne dag med 7,4 timer, dvs. 740 kr.
Det må endvidere lægges til grund, at Nis Schmidt i uge 9 skulle have kørt 37 timer, hvis han ikke var blevet sygemeldt. Kravet vedrørende denne post tages derfor til følge med 1.400 kr. Herefter tages 3F s påstand vedrørende denne post til følge med i alt 2.140 kr. Vedrørende Bødetræk Den forseelse, Bent Donner vedtog en bøde for, var han selv ansvarlig for, og den kan ikke kræves betalt af Nis Schmidt, der selv måtte betale en bøde for sin egen forseelse. Der kan herved tillige henvises til straffelovens 50, stk. 3, hvoraf fremgår, at den bødefældte ikke kan kræve bøden betalt eller erstattet af andre. 3Fs påstand vedrørende denne post tages derfor til følge. Vedrørende Værkstedsregning Erstatningsansvarslovens 23, stk. 1 og 3, lyder således: 23 Erstatning, som en arbejdsgiver har måttet udrede som følge af en arbejdstagers uforsvarlige adfærd, kan kun kræves betalt af denne i det omfang, det findes rimeligt under hensyn til den udviste skyld, arbejdstagerens stilling og omstændighederne i øvrigt. Stk. 2. Stk. 3. Bestemmelsen i stk. 1 finder tilsvarende anvendelse på arbejdsgiverens erstatningskrav mod arbejdstageren for skade, denne i øvrigt forvolder arbejdsgiveren i tjenesten. Som også erkendt af Nis Schmidt selv var det hans egen uagtsomhed, der førte til beskadigelsen af tankanlægget. Hans uforsvarlige adfærd er dog ikke af en sådan grovhed, at Vognmandskontoret kan gøre erstatningskravet gældende mod Nis Schmidt, jf. erstatningsansvarslovens 23, stk. 3, sammen holdt med stk. 1. 3F s krav vedrørende denne post tages herefter til følge. Vedrørende Profilbeklædning Det må i overensstemmelse med Nis Schmidts forklaring, der ikke er blevet imødegået på anden måde end ved Bent Donners benægtelse, lægges til grund, at Nis Schmidt købte de 2 par uniformsbukser i henhold til en aftale med kørselslederen. Da det ikke af Vognmandskontoret gennem fremlæggelse af bilag eller på anden måde er dokumenteret, at Nis Schmidt skulle have fået udbetalt mere i uniformsgodtgørelse end det, han har krav på, tages 3F s påstand vedrørende denne post til følge. Vedrørende manglende overholdelse af opsigelsesvarslet Det kan efter Nis Schmidts forklaring lægges til grund, at han lagde sin skriftlige opsigelse sammen med af regningen i den konvolut, han lagde i boksen. Over for Anne Donners forklaring er det imidlertid ikke godtgjort, at opsigelsen er kommet virksomheden i hænde før mandag den 15. marts 2004. Det bemærkes herved tillige, at det af overenskomstens 8, stk. 1, 4. afsnit, fremgår, at opsigelsen skulle have været fremsendt ved anbefalet brev, da vognmanden ikke var til stede ved afleveringen. Herefter må der gives HTS-A medhold i, at der skal fradrages 7.400 kr. i Nis Schmidts krav. Vedrørende HTS-A s selvstændige påstand Dette krav, der først er fremsat efter denne sags opståen, er helt udokumenteret og kan derfor ikke tages til følge. Resultat Nis Schmidts krav kan herefter opgøres således: Garantiløn: 4.380,61 kr. Sygeløn: 2.140,00 kr. I alt 6.520,61 kr.
Pension (4,40%) 286,90 kr. Feriepenge (12,5%) 815,07 kr. Bødetræk 500,00 kr. Værkstedsregning 1.906,25 kr. Prof ilbeklædning 660,00 kr. I alt 10.688,83 kr. Manglede overholdelse af opsigelsesvarsel: -7.400,00 kr. Nis Schmidts krav: 3.288,83 kr. Dette beløb kan rummes inden for det beløb, som posten garantiløn udgør. Beløbet forfaldt således senest ved udgangen at februar 2004. Der skal derfor betales procesrente at beløbet fra den 1. marts 2004. T H I B E S T E M M E S : Vognmandskontoret v/pia og Bent Donner skal til Nis Peter Schmidt inden 14 dage fra dato betale 3.288,83 kr. med procesrente fra den 1. marts 2004, til betaling sker. Hver part skal bære egne omkostninger og betale halvdelen af opmandens honorar og udgifter. København den 20. januar 2005 Per Sørensen