Erhvervsfondsloven. - udvalgte emner. v/christian Th. Kjølbye

Transkript

1 Erhvervsfondsloven - udvalgte emner v/christian Th. Kjølbye

2 Oversigt Historik og baggrunden for den nye erhvervsfondslov Modernisering, på linje med selskabsreformen Kodificering af Erhvervsstyrelsens praksis Tydeliggørelse Åbenhed, offentlighed og transparens Tydeliggørelse af ledelsens opgaver Præcisering af administrators rolle Skærpelse af revisors ansvar Styrkelse af fondsmyndighedens beføjelser I kraft 1. januar 2015 Endelige Anbefalinger mv. fra Komitéen for God Fondsledelse "Succession til Erhvervsdrivende Fonde" Skatteministeriets rapport af 6. maj

3 Deloittes undersøgelse om erhvervsdrivende fonde af 2012 for ES 5,4 er det gennemsnitlige antal bestyrelsesmedlemmer 43% af fondene har ingen vedtægtsbestemmelser om udpegningsperiode 96% har ingen bestemmelser om max antal genudpegninger I 16% af fondene anses ingen af bestyrelsesmedlemmerne for at være uafhængige 51% af fondene bruger en forretningsorden 31% har en direktør. 47 % anvender ekstern administrator 59% foretager aldrig bestyrelsesevalueringer. Yderligere 19% foretager en evaluering hvert 4. år eller sjældnere Bestyrelsesudvalg anvendes af 14% af fondene I 46% af fondene udbetales der ikke bestyrelsesvederlag I 38% af fondene er det gennemsnitlige bestyrelsesvederlag på max kr. I 36% af fondene har et bestyrelsesmedlem modtaget vederlag for andre opgaver for fonden end bestyrelsesarbejdet 62% af fondene har ingen hjemmeside 3

4 Ændringer i lov om fonde og foreninger Ønske om parallelitet i forhold til de grundlæggende regler Definition af ikke-erhvervsdrivende fond, LFF 1, stk. 2 Aktivgrænsen forhøjes til 1 mio. kr. Selvstændig ledelse og uafhængighed Fondens stifter (stiftere), væsentlige gavegiver, bidragsydere skal nu angives i vedtægten 4

5 Fondsbegrebet, kodificeret 5

6 Stifterbegrebet Stifter kan være fysisk og/eller juridisk person Fondens væsentlige gavegivere, bidragsydere el. lign. sidestilles i alle henseender i forhold til denne lov med fondens stifter., EFL 1, stk. 3 Hvor meget skal der til? Hvorvidt en gavegiver, bidragsyder e.l. må betragtes som væsentlig skal afgøres konkret i forhold til den enkelte fond. Løbende opdatering af vedtægt nødvendig 6

7 Forbuddet mod uddelinger til stifter m.fl. Erhvervsfondslovens 87 7

8 Forbuddet mod uddelinger til stifter m.fl. Stifter, væsentlig gavegiver og bidragsyder er en juridisk person, jf. L 154, s. 40: 8

9 Uddelinger hvor stifter m.fl. er en juridisk person 9

10 Uddelinger og anden kapitalafgang m.v. To former ( 76) Uddelinger ( 77-80) Kapitalnedsættelse ( 81 86) Præciseret, at det under alle omstændigheder er et krav, at det er forsvarligt, og at der er dækning for bundne reserver ( 76,2) Kapitalnedsættelse som efter selskabsloven, hvilket blandt andet vil sige Opfordring til kreditorerne på 4 uger Mulighed for automatisk effektuering m.v. 10

11 Uddelinger Uddelinger er kapitalafgang og skal præsenteres som sådan Der kan foretages rimelige henlæggelser til konsolidering ( 77) Vedtægtsbestemmelse herom? Husk at uddelinger kan ske på rigtig mange måder Udlejning under markedsleje Køb under markedspris Uddelingsvejledning er kommet i december 2014 Uddelinger kan kun ske til det, der er anført i vedtægten som fondens resultatanvendelse (uddelingsformål) Der må ikke ske uddeling til ledelsesmedlemmer, stifter og disses nærtstående ( 87) Obs. Væsentlige gavegivere 11

12 Uddelinger (fortsat) Legatarfortegnelse indsendes til fondsmyndighed samtidig med årsrapport til Erhvervsstyrelsen ( 80) Det løbende regnskabsårs resultat kan fremover også anvendes til uddelinger ( 78,2-5) Obs mellembalance ( 78,5) Indførelse af udtrykkelig regel om kapitalafgang i andre værdier end kontanter ( 78,6) En fond giver hospital penge til at købe en scanner En fond køber scanner og giver scanner til hospital Fortsat muligt for fondsmyndigheden at henstille og påbyde ændring af uddelinger i såvel opadgående og nedadgående retning ( 79) Ikke krav om at en vis andel af overskud skal uddeles hvert år 12

13 Uddelinger (fortsat) Ændring af årsregnskabsloven Redegørelse for uddelingspolitik og opdeling af uddelinger i hovedkategorier Dog ikke krav om opdeling i hovedkategorier, hvis legatarfortegnelse indarbejdet i årsrapport Legatarfortegnelse er i så fald ikke undtaget fra aktindsigt 13

14 Sideordnede formål Stifteren har ikke i vedtægten foretaget nogen prioritering af formålene Vedtægten overlader det i stedet til fondets bestyrelse - efter skønsmæssig konsolidering af fondet - suverænt at bestemme: hvordan de enkelte formål skal tilgodeses den indbyrdes fordeling mellem formål (a) (d) med hvilke beløb om der i enkelte år skal gives meget, lidt eller ingenting til et eller flere formål mv. Bestyrelsens beslutninger skal være "uden rekurs til nogen myndigheder eller domstolene" Stifteren har også bestemt i vedtægten, at ingen har noget retskrav på at modtage midler fra fonden, da det i det hele er bestyrelsens suveræne afgørelse 14

15 Sideordnede formål Formål er sideordnede, når stifteren ikke i vedtægten har foretaget nogen prioritering af formålene Når formålet er sideordnede, må der efter fondsmyndighedernes praksis ikke over en årrække ske en ensidig begunstigelse af den ene område på bekostning af de øvrige angivne områder Over en given tidsperiode skal der således være en rimelig balance i uddelingerne til de forskellige uddelingsberettigede Fondslovens 29 og Erhvervsfondslovens 77: "Det påhviler bestyrelsen at foretage uddeling til de formål, der er fastsat i vedtægten" 15

16 Sideordnede formål Rimelig balance ctr. "Millimeterretfærdighed" Vurderingen er altid konkret Momenter, der kan påvirke vurderingen Vedtægtens øvrige ordlyd Stiftererklæringer Fondens praksis (evt. kombineret med stifterens medvirken/deltagelse i praksis) Tidsperioden Markant ændring i uddelingernes størrelse Karakteren af de enkelte formål (åremålsbegrænsninger, personmæssige eller andre "begrænsninger") 16

17 Sideordnede formål Sanktioner Det er bestyrelsens, ikke fondsmyndighedens, ansvar, at sørge for, at formålene efterlever Henstilling fra fondsmyndigheden Bagudrettede sanktioner? Fremadrettet "genopretning" Erhvervsfondslovens 64: Tvangsbøder ved overtrædelse af påbud Erstatningskrav som udgangspunkt næppe muligt fra de "uddelingsberettigede", der ikke har retskrav på uddelinger 17

18 Nærtstående parter Som noget nyt indføres der krav om oplysning om transaktioner mellem fonden og»nærtstående parter«som defineret i IAS 24, jf. ÅRL 69, stk. 2 En transaktion mellem nærtstående parter er en overførsel af ressourcer, tjenester eller forpligtelser mellem en regnskabsaflæggende virksomhed og en nærtstående part, uanset om der tages en pris herfor I modsætning til hvad der gælder efter ÅRL skal oplysninger også gives hvor transaktionen er på markedsvilkår, jf. ÅRL 98, stk. 6 Oplysningskravet gælder uanset fondens størrelse Der skal oplyses om transaktionernes art og beløbsmæssige størrelser Det kan f.eks. være oplysninger om, at der er tale om husleje, varekøb eller varesalg, advokatydelser m.v. 18

19 Nærtstående parter (fortsat) Transaktionerne kan grupperes, hvis det kan ske på en hensigtsmæssig måde F.eks. kan alle varekøb i året fra én part vises som et samlet beløb Oplysning om mellemværender med nærtstående parter pr. balancedagen, og om der er foretaget nedskrivning af tilgodehavender hos de nærtstående parter Dette omfatter også tilgodehavender hos dattervirksomheder 19

20 Ledelsens sammensætning og udpegning - forbud Forbud mod stifter majoritet, EFL 40 Flertallet af bestyrelsens medlemmer må ikke være ansat som direktører i fonden, EFL 37 En direktør i fonden kan ikke være formand eller næstformand for fondsbestyrelsen, EFL 37 Dattervirksomhed og virksomhed hvor fonden udøver en betydelig indflydelse må ikke udpege medlemmer til fondsbestyrelsen, EFL 37 Formand og næstformand må ikke være direktør i dattervirksomhed eller virksomhed hvor fonden udøver en betydelig indflydelse, EFL 37 (dispensation) Bestyrelsen vælger selv sin formand, EFL 52 Uafhængighed 20

21 Bestyrelsen Der skal være en bestyrelse på mindst 3 medlemmer - 37 Skal alene varetage fondens formål og interesser - 38 Kønsrepræsentation - 41 Årsrapport godkendes på årsregnskabsmøde- 59 Redegøre for overholdelse af Anbefalinger - 60 Krav om forretningsorden for bestyrelsen - 50 Vederlag angives i årsrapport pr. ledelseskategori (bestyrelse hhv. direktion) og for koncernen ÅRL 69 Administrator - 43 Transaktioner med nærtstående

22 Anbefalinger Komitéen for god Fondsledelse Anbefalinger Soft Law vs. Hard Law Komité uafhængig af minister og andre Komitéens 16 anbefalinger omfatter: Åbenhed og kommunikation Bestyrelsens overordnede opgaver og ansvar Formanden og næstformanden Bestyrelsens sammensætning og organisering Uafhængighed Udpegningsperiode Ledelsens vederlag 22

23 Overgangsregler Overgangsregler behov for ændring i vedtægt m.m.? Bestyrelsens sammensætning 133, stk. 6: hvis ubegrænset periode, senest 4 år Flertal af F udpeges af D 2 år Flertal af F består af stifterselskabs ledelsesmedlemmer 2 år Formandens stemme afgørende ved stemmelighed, jf år Udpegning af revisor - 69 Aftale med administrator i overensstemmelse med 43 1 år Forretningsorden, jf år 23

24 Christian Th. Kjølbye Plesner Advokatfirma Amerika Plads København Ø Denmark T: Fax: