Udbudsloven Thomas Thorup Larsen, Partner 12. Januar 2016 UdbudsVagten
Page 2 Ny opdeling af tjenesteydelser
Ny opdeling af tjenesteydelser Nugældende opdeling i bilag II A og bilag II B Udbudsdirektiv 2004/18 opdeler tjenesteydelser i to grupper: Udbud af tjenesteydelser nævnt i bilag II A skal overholde alle procedureregler. Udbud af andre tjenesteydelser er ikke omfattet af udbudspligten og skal derfor alene forpligtet til at benytte ikke-diskriminerende tekniske specifikationer. Bilag II B-tjenesteydelser endvidere undtaget fra tilbudslovens regler om annonceringspligt Page 3
Ny opdeling af tjenesteydelser Indkøb af sociale og andre specifikke tjenesteydelser over tærskelværdien Sondringen mellem bilag II A og bilag II B-tjenesteydelser ophæves. Flere af tjenesteydelserne omfattet af 2004 direktivets bilag II B, blive fuldt udbudspligtige efter den nye udbudslov. For sociale og andre specifikke tjenesteydelser indføres dog helt nye regler kaldet "light-regimet", jf. udbudslovens afsnit 3 ( 186-190). Page 4
Ny opdeling af tjenesteydelser Sociale og andre specifikke tjenesteydelser ("Lightregimet") Anvendelsesområde: Tjenesteydelser omfattet af bilag XIV til lovens bilag 1. Tærskelværdi 750.000 EUR, jf. udbudsdirektivets art. 4, litra d. Page 5
Ny opdeling af tjenesteydelser Tjenesteydelser i bilag XIV (afgrænset ved CPV-koder) Sundheds- og socialvæsen samt tilknyttede tjenesteydelser Administrative tjenester på det sociale område, uddannelsesområdet, sundhedsområdet og det kulturelle område Lovpligtig socialsikring Velfærdsydelser Andre kollektive, sociale og personlige tjenesteydelser Religiøse tjenester Hotel- og restaurationstjenesteydelser Visse juridiske tjenesteydelser (undtagelse i artikel 10, litra d) Andre administrative tjenester og tjenester for den offentlige sektor Tjenester for lokalsamfundet Fængselsrelaterede tjenester Efterforsknings- og sikkerhedstjenester Internationale tjenester Posttjenester Diverse andre tjenesteydelser Page 6
Ny opdeling af tjenesteydelser Sociale og andre specifikke tjenesteydelser Det nye udbudsdirektiv giver medlemsstaterne mulighed for selv at regulere proceduren for udbud under "Light-regimet". Ordregiver selv skal fastlægge proceduren, jf. udbudslovens 186. Proceduren skal overholde principperne om ligebehandling, gennemsigtighed og proportionalitet, jf. udbudslovens 2, stk. 1. Page 7
Ny opdeling af tjenesteydelser Valg af fremgangsmåde ved light-regimet: Udbudsbekendtgørelse (bilag V, del H til lovens bilag 2), jf. udbudslovens 187, stk. 2 eller Forhåndsmeddelelse, der offentliggøres løbende (bilag V, del I til lovens bilag 2), jf. udbudslovens 187, stk. 3 Udbudsbekendtgørelsen anvendes ikke, når der kunne have været anvendt udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse efter 80-83. Page 8
Ny opdeling af tjenesteydelser Udbudsbekendtgørelsens indhold beskrevet i bilag V, del H til lovens bilag 2: 1) Navn, identifikationsnummer (hvis fastsat i national lovgivning), adresse, herunder NUTS-kode, samt e-mail- og internetadresse for den ordregivende myndighed. 2) NUTS-kode 3) Kort beskrivelse af den pågældende kontrakt, herunder CPVkoder. Page 9
Ny opdeling af tjenesteydelser Udbudsbekendtgørelsens indhold beskrevet i bilag V, del H til lovens bilag 2: 4) Betingelser for deltagelse, herunder: i givet fald angivelse af, at det er en kontrakt forbeholdt beskyttede værksteder, eller hvis udførelse er forbeholdt programmer for beskyttet beskæftigelse i givet fald angivelse af, om udførelsen af tjenesteydelsen ved lov eller administrativ bestemmelse er forbeholdt en bestemt profession. 5) Sidste frist for at kontakte den ordregivende myndighed med henblik på deltagelse. 6) Kort beskrivelse af hovedelementerne i den tildelingsprocedure, der skal anvendes. Page 10
Ny opdeling af tjenesteydelser Forhåndsmeddelelsens indhold beskrevet i bilag V, del I til lovens bilag 2: Overvejende de samme som ved udbudsbekendtgørelsen omkring identifikation, kort beskrivelse, herunder kontraktens anslåede samlede værdi og CPV-koder, NUTS-kode, betingelser for deltagelse, hovedelementerne i tildelingsprocedure Tidsramme for levering og kontraktens varighed En omtale af, at interesserede skal underrette om interesse, sidste frist for modtagelse herom og til hvilken adresse Kontrakten kan tildeles uden yderligere offentliggørelse Må gerne dække en periode længere end 12 måneder (modsat øvrige forhåndsmeddelelser). Page 11
Ny opdeling af tjenesteydelser Tildeling af kontrakter under light regimet Ordregiver skal tildele kontrakten i overensstemmelse med den valgte procedure, jf. udbudslovens 188. Underretning til ansøgere og tilbudsgivere efter sædvanlig procedure, jf. 171. Kontrakten må tidligst indgås, når stand still-perioden er udløbet, jf. udbudslovens 188, stk. 3 og 3 i lov om Klagenævnet for Udbud Efter afslutning skal der udarbejdes en skriftlig rapport efter sædvanlig procedure, jf. 174 Page 12
Ny opdeling af tjenesteydelser Efter kontrakttildeling: Meddeler resultat af udbudsbekendtgørelse ved en bekendtgørelse om indgåede kontrakter, jf. bilag V, del J til lovens bilag 2: 1. Navn mv. 2. Kort beskrivelse af kontrakt, herunder CPV-koder 3. NUTS-kode 4. Antal modtagne bud 5. Betalt pris eller prisramme 6. Oplysninger på den/de valgte 7. Andre relevante oplysninger Mulighed for at fremsende disse bekendtgørelser samlet for et kvartal i så fald senest 30 dage efter udgangen af hvert kvartal. Page 13
Indkøb under tærskelværdierne Page 14
Indkøb under tærskelværdierne Grænseoverskridende interesse vurdering: Kontraktens genstand: Er opgavens indhold velegnet til at blive udført af udenlandsk virksomhed? Kontraktens varighed og størrelse Er der aktuelt udenlandske leverandører af ydelsen? Opgavens geografiske placering Aktuelt meget snæver fortolkning, jf. Klagenævnet for Udbuds kendelse af 2. december 2014 - A-Vask A/S mod Høje Taastrup Kommune Page 15
Indkøb under tærskelværdierne Kontrakter med klar grænseoverskridende interesse, jf. 191-192: Kontrakt for varer- og tjenesteydelser skal annonceres på udbud.dk. Procedure for tildeling, herunder fastsættelse af kriterier for tildeling, skal fastlægges. Potentielle tilbudsgivere skal orienteres om proceduren for tildeling på en måde, der sætter interesserede tilbudsgivere i stand til at afgive tilbud. Alle tilbudsgivere skal skriftligt og samtidigt underrettes om hvilke beslutninger der er truffet. Efter anmodning skal tilbudsgivere underrettes om begrundelsen for beslutningen. Page 16
Indkøb under tærskelværdierne Vare- og tjenesteydelseskontrakter uden klar grænseoverskridende interesse: Sikre at indkøbet foregår på markedsmæssige vilkår. Dette kan eksempelvis ske, ved at ordregiveren: Gennemfører en markedsafdækning og på grundlag af denne indhenter én tilbud, Indhenter to eller flere tilbud eller Annoncerer på ordregiverens hjemmeside eller i overensstemmelse med regler for annoncering Indhentes flere end tre tilbud, skal dette begrundes ligesom det skal oplyses, hvor mange tilbud der højst vil blive indhentet. Page 17
Indkøb under tærskelværdierne Vare- og tjenesteydelseskontrakter uden klar grænseoverskridende interesse: Tilbudsgiverne skal orienteres om hvilken tildelingsbeslutning der træffes. Efter anmodning skal fremsendes begrundelse for beslutning. Ordregiver skal dokumentere, at købet foregår på markedsmæssige vilkår. Skal handle i overensstemmelse med de forvaltningsretlige principper om saglighed, økonomisk forsvarlig forvaltning, forbuddet mod varetagelse af uvedkommende hensyn, ligebehandlingsprincippet og proportionalitetsprincippet. Page 18
Indkøb under tærskelværdierne Tilbudsloven ændres til "Lov om indhentning af tilbud i byggeog anlægssektoren" Gælder fortsat ved bygge- og anlægskontrakter under tærskelværdierne Når værdi overstiger 300.000 kr., skal der indhentes mindst to underhåndsbud. Afsnit II om vare- og tjenesteydelseskontrakter ophæves og erstattes af reglerne i udbudslovens afsnit 4 og 5. Page 19
Page 20 Bird & Bird Spørgsmål
Page 21 Overblik over ændringer
Ændringer i overblik Ny opdeling af tjenesteydelser - indførelsen af et light regime for visse tjenesteydelser Regler for køb af varer og tjenesteydelser under tærskelværdierne Regulering af markedsdialog Udvidet adgang til forhandling Kortere frister for offentligt og begrænset udbud Krav om elektroniske udbud Page 22 Bird & Bird LLP 2014
Ændringer i overblik Tidlig adgang til udbudsmaterialet Offentliggørelse på nationalt plan (48 timers fristen) Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode Regler om ændringer i udbudte kontrakter Detaljerede regler om støttende underleverandører Mulighed for forlænget stand still periode Påbud om ophør gennem klagesag Page 23 Bird & Bird LLP 2014
Ændringer i overblik Rammeaftaler Innovationspartnerskaber Regulering af in-house-leverancer Regler om sideordnede tilbud Nye regler om mærker Opdeling i delkontrakter til glæde for SMV Omsætningsbegrænsning til glæde for SMV Page 24 Bird & Bird LLP 2014
Ændringer i overblik Udvælgelse af bedste konkurrencefelt (prækvalifikation) til glæde for SMV Udvidelse af regler om egnethed og udelukkelse Self cleaning Fælles Europæisk Udbudsdokument ESPD Regler om berigtigelse af fejl i ansøgninger og tilbud Regel om ændringer hos deltagerne i udbud og inddragelse af ny deltager Page 25 Bird & Bird LLP 2014
Ændringer i overblik Tildeling af kontrakt Tildeling ved unormalt lave tilbud Detaljerede regler om udførende underleverandører Ophør af kontrakter Regel om ændringer hos vindende tilbudsgiver Page 26 Bird & Bird LLP 2014
Page 27 Regulering af markedsdialog
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 1 - markedsundersøgelser En ordregiver kan, inden der iværksættes en udbudsprocedure, gennemføre markedsundersøgelser med henblik på at udforme udbuddet og informere økonomiske aktører om ordregiverens udbudsplaner og krav i forbindelse med udbuddet. Ordregiveren kan i den forbindelse have dialog med og modtage rådgivning fra økonomiske aktører. Rådgivningen kan anvendes i planlægningen og gennemførelsen af udbuddet, forudsat at dette ikke medfører en overtrædelse af principperne i 2. Page 28
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 1 - markedsundersøgelser Der er ingen formelle betingelser knyttet til bestemmelsen. Det er dog en forudsætning, at dialogen ikke medfører konkurrencefordrejning ligesom ligebehandlings- og gennemsigtighedsprincippet skal overholdes. Ud over henvisning til principperne regulerer bestemmelsen altså ikke, hvilke input, der kan gives. Page 29
Markedsdialog Eksempler på input ved markedsdialog: Markedsundersøgelsen kan ske med henblik på input til at udforme udbuddet, fx udbudsbekendtgørelsen, udbudsmaterialet, udbudsbetingelserne m.v. Dialogen med markedet kan tillige ske med henblik på at informere de økonomiske aktører om, at ordregiver agter at udbyde en given opgave og hvilke krav, der vil blive stillet til opgaven. Ordregiveren kan også foretage en undersøgelse af, hvilke løsninger der er på markedet, hvordan markedet fungerer m.v. Page 30
Markedsdialog Ordregiver kan inddrage én enkelt virksomhed, flere virksomheder eller samtlige virksomheder på det pågældende marked. Ved rådgivning fra kun én virksomhed på et større marked, kan der opstå risiko for, at ordregiveren kommer til at udarbejde kravene til det udbudte eller udformning af udbudsmaterialet på en måde, der udgør en væsentlig konkurrencefordel for virksomheden, hvilket vil være i strid med bestemmelsen. Page 31
Markedsdialog Dialogen kan bl.a. afholdes som: Workshops Orienteringsmøder Invitation gennem brancheforening Høring over udbudsmaterialet på hjemmeside Udsendelse af kravspecifikation eller dele heraf til flere relevante leverandører Afholdelse af en formaliseret "teknisk dialog Page 32
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 2 Passende foranstaltninger Ordregiver skal træffe passende foranstaltninger til at undgå, at konkurrencen ikke fordrejes, hvis potentielle ansøgere eller tilbudsgivere har været inddraget i markedsundersøgelse. Kravet om, at ordregiver skal træffe passende foranstaltninger gælder også, hvis potentielle ansøgere eller tilbudsgivere har udført rådgivningsarbejde, som eksempelvis tilstandsrapporter eller byggetekniske undersøgelser, i tilknytning til udbuddet. Gælder også ved inddragelse af virksomheder med tilknytning til potentielle ansøgere eller tilbudsgivere, herunder fx datterselskaber. Page 33
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 2 Passende foranstaltninger Udbudslovens 39, stk. 2 indeholder to eksempler på, hvad passende foranstaltninger som minimum skal omfatte: 1. at ordregiveren så vidt muligt sikrer, at relevante oplysninger, der er udvekslet i forbindelse med en økonomisk aktørs involvering i udbudsproceduren, indgår i udbudsmaterialet, og 2. at ordregiveren fastsætter tidsfristerne for modtagelse af ansøgninger og tilbud, så de udligner den tidsmæssige fordel, som en økonomisk aktør kan have opnået ved involvering i forberedelsen af udbuddet, herunder ved dialog med og rådgivning modtaget fra økonomiske aktører. Page 34
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 2 Passende foranstaltninger Udbudslovens 39, stk. 2, nr. 1 og 2 er minimumsforanstaltninger. Passende foranstaltninger kan derfor også være andre foranstaltninger, såfremt foranstaltningerne i udbudslovens 39, stk. 2, nr. 1 og 2 ikke er tilstrækkelige til at modvirke en konkurrencefordel, der er opstået ved markedsdialog. Det er således ordregiverens ansvar at træffe passende foranstaltninger, der medfører ligebehandling blandt ansøgere og tilbudsgivere. Page 35
Markedsdialog Udbudslovens 39, stk. 3 Udelukkelse Hvis en konkurrencefordrejning, grundet forudgående inddragelse i forberedelsen af udbudsproceduren, ikke kan afhjælpes ved mindre indgribende foranstaltninger, skal ordregiver udelukke den pågældende ansøger eller tilbudsgiver, jf. udbudslovens 136, nr. 2. Dette gøres for at sikre overholdelse af ligebehandlingsprincippet. Hvem sørger for at en leverandør ikke bliver inhabil? Page 36
Page 37 Den udvidede adgang til forhandling
Forhandlingsadgang Udbudsloven udvider adgangen til anvendelse af de mere fleksible fremgangsmåder udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog. Reglerne om udbud med forhandling reguleres i udbudslovens 61-66. Reglerne om konkurrencepræget dialog reguleres i udbudslovens 67-72. Page 38
Forhandlingsadgang Udbudsloven introducerer en helt ny udbudsform kaldet "innovationspartnerskab", udbudslovens 73-79 Muligheden for projektkonkurrencer og de øvrige muligheder for forhandling uden forudgående bekendtgørelse er uændret. Page 39
Forhandlingsadgang Udbud med forhandling tænkes anvendt i udbud, hvor ordregiver ikke kan nå et tilfredsstillende resultat uden forhandling med tilbudsgiverne. Konkurrencepræget dialog kan anvendes for at indkredse og fastslå, hvorledes ordregiverens krav og behov bedst kan opfyldes. Proceduren kan anvendes, hvor ordregiveren ikke kan fastlægge de vilkår, der kan opfylde deres behov eller vurdere, hvad markedet kan tilbyde inden for tekniske, finansielle eller juridiske løsninger. Page 40
Forhandlingsadgang Udbudslovens 61 og 67, der er enslydende, opregner udtømmende de tilfælde, hvor udbud med forhandling henholdsvis konkurrencepræget dialog kan anvendes. Page 41
Forhandlingsadgang Udbudslovens 61, stk. 1, nr. 1 og 67, stk. 1, nr. 1. Procedurerne kan vælges ved bygge- og anlægsarbejder, varer eller tjenesteydelser, der opfylder et eller flere af følgende kriterier: a) ordregiverens behov kan ikke imødekommes uden tilpasning af allerede tilgængelige løsninger, b) kontrakten omfatter design eller innovative løsninger, c) kontrakten kan på grund af særlige omstændigheder med hensyn til dens art, kompleksitet eller de retlige og finansielle forhold eller risici i forbindelse hermed ikke kan tildeles uden forudgående forhandling, eller d) når ordregiveren ikke kan fastlægge de tekniske specifikationer tilstrækkeligt præcist med henvisning til en standard, en europæisk teknisk vurdering, en fælles teknisk specifikation eller en teknisk reference, jf. punkt 2-5 i bilag VII til lovens bilag 2. Page 42
Forhandlingsadgang Hjælp til fortolkning i udbudsdirektivets betragtning 42: "Denne situation kan navnlig opstå i forbindelse med innovative projekter, gennemførelsen af store integrerede transportinfrastrukturprojekter, store edb-net eller projekter, der indebærer kompleks, struktureret finansiering." Page 43
Forhandlingsadgang Yderligere hjælp til fortolkning i betragtning 43: "For bygge- og anlægskontrakter omfatter sådanne situationer arbejder, hvor der ikke er tale om standardbygninger, eller hvor arbejdet omfatter design eller innovative løsninger. I forbindelse med tjenesteydelser eller varer, som kræver en tilpasnings- eller designindsats, kan det være nyttigt at anvende udbud med forhandling eller den konkurrenceprægede dialog. Sådanne tilpasnings- eller designkrav er særlig gavnlige i forbindelse med komplekse indkøb såsom avancerede produkter, intellektuelle tjenesteydelser, f.eks. visse former for konsulent-, arkitekt- eller ingeniørvirksomhed, eller større projekter vedrørende informations- og kommunikationsteknologi (ikt) (...)" Page 44
Forhandlingsadgang Yderligere hjælp til fortolkning i betragtning 43: "I forbindelse med standardtjenesteydelser eller -varer, der kan leveres af mange forskellige aktører på markedet, bør udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog ikke anvendes." Page 45
Forhandlingsadgang Udbudslovens bemærkninger til 61 Det kan f.eks. omfatte it løsninger, der skal tilpasses ordregiverens tekniske platforme, konvertering af data, integration med øvrige it-systemer m.v. Det kan også omfatte avanceret teknisk udstyr og medicinsk udstyr, der skal tilpasses ordregiverens behov for uddannelse af personale samt driftsrelaterede logistiske ydelser. Ordregiveren kan anvende udbudsproceduren i de tilfælde, hvor ordregiveren f.eks. har behov for nogle nye funktioner til en allerede tilgængelig løsning eller f.eks. i de tilfælde, hvor ordregiveren ikke er i stand til at fastlægge de krav, der kan opfylde ordregiverens behov m.v. er kan leveres af mange forskellige aktører på markedet, bør udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog ikke anvendes." Page 46
Forhandlingsadgang Udbudslovens bemærkninger til 61 Designløsninger kan f.eks. vedrøre æstetik eller teknisk design. Dermed kan både produktets æstetiske og funktionelle egenskaber, herunder brugervenlighed, materialevalg, levetid m.v. inddrages. Innovative løsninger kan f.eks. være indførelsen af en ny eller betydeligt forbedret vare, tjenesteydelse eller proces, herunder, men ikke begrænset til produktions-, bygge- eller anlægsaktiviteter. ".. er nok, at et væsentligt element er omfattet af design eller en innovativ løsning." Page 47
Forhandlingsadgang Udbudslovens 61, stk. 1, nr. 2 og 67, stk. 1, nr. 2 Når der i forbindelse med offentligt eller begrænset udbud kun afgives ikkeforskriftsmæssige eller uacceptable tilbud. Det præciseres i henholdsvis 61, stk. 2 og stk. 3, hvad der menes med ikkeforskriftsmæssige og uacceptable tilbud. Page 48
Formen for forhandlingerne Page 49
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 62 Udbudsbekendtgørelsen skal ud over "de sædvanlige oplysninger" indeholde oplysninger om Hvorvidt ordregiver vil forbeholde sig ret til at tildele en kontrakt på grundlag af det indledende tilbud Hvorledes forhandlingsforløbet forventes at forløbe, herunder om det vil være i flere faser med henblik på at begrænse antallet af tilbud Hvorvidt der gives vederlag for deltagelse I udbudsmaterialet fastsættes udbuddets genstand, mindstekrav og kriterierne for tildelingen. Page 50
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 63 Ordregiver fastsætter en passende frist for modtagelse af ansøgninger Fristen skal minimum være 30 dage fra dagen efter udbudsbekendtgørelsens afsendelse. Dog finder muligheden i 59, stk. 3 om et akut behov tilsvarende anvendelse. Det øvrige udbudsmateriale skal offentliggøres på datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelsen Page 51
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 64 Der skal udvælges mindst 3 ansøgere, som opfordres til at afgive et indledende tilbud, der danner grundlag for den efterfølgende forhandling. Modtages der færre end 3 ansøgninger, kan ordregiveren opfordre den eller de ansøgere, der er opfylder de fastsatte krav til egnethed, jf. 140. Vil ordregiver udvælge flere end 5 ansøgere, skal ordregiver begrunde dette. Page 52
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 64 En ordregiver skal samtidigt og skriftligt opfordre de relevante ansøgere til at afgive indledende tilbud. Det er alene de ansøgere, der af ordregiveren modtager en opfordring dertil, som kan afgive et indledende tilbud. Page 53
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 65 Ordregiver fastsætter en passende frist for modtagelse af det indledende tilbud, jf. 93 Fristen skal minimum være 30 dage fra dagen efter afsendelse af opfordring til at afgive tilbud. Dog finder mulighederne i 60, stk. 3-6 om kortere frister anvendelse ved forhåndsmeddelelse, indgivelse via elektroniske midler, særlige tilfælde og akut behov. Page 54
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 66 Ordregiver skal forhandle med tilbudsgiverne om de indledende og alle efterfølgende tilbud, med mindre ordregiver har forbeholdt sig ret til at tildele kontrakten på grundlag af det indledende tilbud. Det indledende tilbud danner grundlag for forhandlingen. Der kan ikke forhandles om de endelige tilbud og grundlæggende elementer, herunder mindstekrav og kriterier for tildeling. Forhandlingsforløbet skal dokumenteres og alle tilbud under forløbet skal indgives skriftligt. Page 55
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 66 Forhandlingen kan finde sted i flere successive faser med henblik på at begrænse antallet af tilbud, der skal forhandles. Begrænsningen skal ske på grundlag af de kriterier for tildeling, der er fastlagt i udbudsbekendtgørelsen eller i det øvrige udbudsmateriale. Page 56
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 66 Hvis der som følge af forhandlingerne foretages ændringer i udbudsmaterialet, skal alle tilbudsgivere, der ikke er blevet afvist, orienteres herom. Ordregiveren må ikke foretage ændringer i de grundlæggende elementer i det oprindelige udsendte udbudsmateriale. Page 57
Forhandlingsadgang Forhandlingsproceduren, jf. 66 En ordregiver skal fastsætte en passende frist for afgivelse af endeligt tilbud, jf. 93. En ordregiver skal tildele kontrakten på grundlag af et af de i 162 nævnte tildelingskriterier. Page 58
Page 59 Konkurrencepræget dialog
Forhandlingsadgang Forskel på selve proceduren mellem udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog? Proceduren minder meget om udbud med forhandling. Forskelle alene i detaljen og på, at der ikke som sådan afgives forhandlingstilbud, men input til dialog, inden processen afsluttes med "endelige" tilbud Ordregivers behov fastsættes i udbudsbekendtgørelsen eller i et beskrivende dokument og ordregiver skal fastsætte behov og krav samt tildelingskriterier. Ordregiver må ikke foretage ændringer i de grundlæggende elementer i det oprindeligt udsendte udbudsmateriale. Snæver adgang til tilpasning efter tilbudsafgivelsen. Page 60
Forhandlingstemaer og praktisk gennemførelse Page 61
Forhandlingsadgang emner og principper for forhandling Principielt kan der ske forhandling om alle kontraktens tekniske, kommercielle og juridiske elementer og vilkår. Det vil sige, at der kan forhandles om pris, kvalitet og andre elementer, der kan konkurreres om, det vil der også kunne forhandles om. Forhandlingen bør ske under overholdelse af de grundlæggende principper i udbudsretten Page 62 Bird & Bird LLP 2013 Subject matter Client Details
Forhandlingsadgang emner og principper for forhandling Hvad bør en ordregiver altid finde det interessant at høre om (uanset om under forhandling, markedsdialog eller spørgsmål / svar)? Er der showstoppers i materialet, som forhindrer bud? Er der risici i projektet, som ikke kan prissættes? Er der risici, der godt kan prissættes, men vil være uforholdsmæssig fordyrende? Er der øvrige forhold, hvor leverandøren på forhånd kan sige at kunden IKKE får value for money ved den udbudte model? Page 63 Bird & Bird LLP 2013 Subject matter Client Details
Forhandlingsadgang emner og principper for forhandling Man skal være opmærksom på, at enkelte tilbudsgivere ved forhandlingen ikke opnår en fordel Fordelen ved en forhandling er typisk vidensorienteret dvs. viden om forhold, der ikke fremgår af udbudsmaterialet fx. forudsætninger for den udbudte opgaves gennemførelse. Herved opnår tilbudsgiveren via forhandlingen en fordel, som andre tilbudsgivere ikke har. Dette er i strid med ligebehandlingsprincippet. Page 64 Bird & Bird LLP 2013 Subject matter Client Details
Forhandlingsadgang emner og principper for forhandling Fordelen kan også opstå ved, at ordregiver fjerner et væsentligt krav, som er klart til fordel for én tilbudsgiver. 1) En sådan ændring skal for det første basere sig på et sagligt hensyn. 2) Dernæst må der, jf. dommen EU-domstolens dom C- 561/12 - Ramboll Eesti AS mod Rahandusministeerium, ikke forhandles om og dermed måske ændres på det oprindelige udbudsmateriales bindende krav. Husk forbud mod at ændre mindstekrav i udbudsloven. Page 65 Bird & Bird LLP 2013 Subject matter Client Details
Forhandlingsadgang emner og principper for forhandling Behøver forhandlingen at være en langvarig proces? Hvad bør leverandøren vide, inden man afgiver tilbud/forhandlingstilbud? Hvad bør man som leverandør vide, inden man går til selve forhandlingen? Mistanke om urent trav? Ekstra opmærksomhed på, hvad der ændres på undervejs? Page 66 Bird & Bird LLP 2013 Subject matter Client Details
Page 67 Bird & Bird Spørgsmål
Page 68 Kortere tidsfrister
Kortere tidsfrister Mulighed for kortere tidsfrister særligt ved mindre og ukomplicerede udbud Ordregivers fastsættelse af fristens længde skal ske under hensyntagen til kontraktens kompleksitet. Ordregiver skal fastsætte "passende frister", jf. 93. Page 69
Offentligt udbud Tilbudsfrist på minimum 35 dage Kan afkortes med 5 dage, hvis tilbud må indgives via elektroniske midler. 15 dage, hvis der har været en forhåndsmeddelelse. 15 dage ved akut behov. Page 70
Begrænset udbud Ansøgningsfrist på 30 dage 15 dage ved akut behov. Tilbudsfrist på minimum 30 dage Kan afkortes med 5 dage, hvis tilbud må indgives via elektroniske midler. Ikke-statslige ordregiver kan i særlige tilfælde være 10 dage. 10 dage, hvis der har været en forhåndsmeddelelse 10 dage ved akut behov. Page 71
Page 72 Adgang til materiale og offentliggørelse heraf
Tidlig adgang til udbudsmaterialet HR: Ordregiver skal give fri, direkte og fuld elektronisk adgang til udbudsmaterialet fra datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelsen i EU-tidende, jf. 132 U: Fri, direkte og fuld elektronisk adgang til visse dele af udbudsmaterialet kan dog undlades, hvis dette nødvendiggøres af udbudsmaterialets særlige karakter eller fortrolighedshensyn. I så fald skal ordregiveren i udbudsbekendtgørelsen angive, hvor og hvordan der opnås adgang til disse dele af udbudsmaterialet, jf. 132, stk. 2. Dette medfører en forlængelse af tilbudsfristen med 5 dage (gælder dog ikke ved et akut behov). Page 73
Krav om elektroniske udbud Med loven ønsker man at lette de administrative byrder. Dette forventes at skulle ske gennem en kommende digitalisering af udbud Alle udbud skal fra 2018 gennemføres elektronisk. Indkøbscentraler skal bruge e-udbud allerede fra april 2017. Målet er enklere procedurer og reducere omkostninger for både ordregivere og tilbudsgivere/ansøgere. Page 74
Adgang til udbudsmaterialet Offentliggørelse på nationalt plan, jf. 130, stk. 1 og 2: HR: Ordregiver kan først offentliggøre forhåndsmeddelelse, udbudsbekendtgørelse, øvrige dele af udbudsmateriale eller bekendtgørelse om indgåede kontrakter på nationalt plan, når EU's publikationskontor har offentliggjort den konkrete bekendtgørelse. U: Kan dog altid offentliggøre 48 timer efter bekræftelse på modtagelse fra EU's publikationskontor. Offentliggørelse på nationalt plan må ikke indeholde andre oplysninger. Page 75
Page 76 Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode
Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode Fremgangsmåde ved evaluering Ordregiver skal i udbudsmaterialet, ud over angivelse af tildelingskriteriet og eventuelle under og delkriterier, beskrive evalueringsmetoden samt beskrive, hvad der tillægges betydning ved tilbudsevalueringen, jf. 160 Evalueringsmetoden er den systematik, som ordregiveren benytter i evalueringen af tilbuddene med henblik på at identificere det økonomisk mest fordelagtige tilbud. Evalueringsmetoden kan eksempelvis basere sig på en prosamodel, prismodel eller pointmodel. Page 77
Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode Fremgangsmåde ved evaluering Det er ikke et krav, at evalueringsmetoden kan beskrives ved hjælp af en matematisk formel. Evalueringsmetoden kan også beskrives ved hjælp af sproglige formler. Ordregiveren kan dog anføre, at en beskrevet evalueringsmetode i visse konkrete situationer kan tilpasses på en bestemt måde, eller at det i visse konkrete situationer er muligt at benytte en sekundær evalueringsmetode. Page 78
Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode Fremgangsmåde ved evaluering En evalueringsmetode, der er beskrevet i udbudsmaterialet i overensstemmelse med udbudslovens bestemmelse kan ikke tilsidesættes af klage og retsinstanser, hvis den er gennemsigtig og overholder ligebehandlingsprincippet, jf. 160, stk. 2. Page 79
Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode Hvad har motivet bag den nye regler været? Giver reglen leverandørerne sikkerhed for større transparens i evalueringen? Vil ordregiver stadig have en vis fleksibilitet i forhold til den endelige evaluering? Page 80
Page 81 Ændringshåndtering
Ændringshåndtering Ved ændring af grundlæggende element skal der gennemføres en ny udbudsprocedure, jf. 178, stk. 1 En ændring anses for at være en ændring af grundlæggende elementer, når den bevirker at karakteren er væsentlig forskellig fra den oprindelige kontrakt, jf. 178, stk. 2. Page 82
Ændringshåndtering De to "nemme" undtagelser: 1) Revisionsklausuler 2) Ikke ændringer af grundlæggende elementer, når værdien af ændringerne er lavere end (jf. 180): 1) tærskelværdierne i 6, og 2) 10 pct. af værdien af den oprindelige kontrakt for tjenesteydelses og vareindkøbskontrakter, eller lavere end 15 pct. af værdien af den oprindelige kontrakt for bygge og anlægskontrakter. Page 83
Page 84 Brug af tredjemands ressourcer (støtte)
Basere sig på andre enheders formåen Ny regulering af brug af tredjemands ressourcer, jf. 144. Baseres der på uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer eller faglige erfaringer vedrørende udførelsen af konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne, skal de konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne udføres af den enhed, som ansøger/tilbudsgiver baserer sig på. Page 85
Basere sig på andre enheders formåen Ordregiver kan kræve, jf. 144: At ansøger/tilbudsgiver og en økonomisk støttende enhed hæfter solidarisk for kontraktens gennemførelse, jf. stk. 6. At ved bygge- og anlæg, tjenesteydelse eller montering og installation i forbindelse med vareindkøb udføres visse centrale opgaver direkte af den vindende tilbudsgiver selv eller af en specifik deltager i en sammenslutning, jf. stk. 8. Page 86
Page 87 Stand still og ophør af kontrakter
Stand still Ny 3 stk. 2: "Stk. 2. En ordregiver kan fastsætte en længere standstill periode end standstill perioderne nævnt i stk. 1." Dvs. klager tilbudsgiveren inden udgangen af den af ordregiveren forlængede standstill periode, vil klagen efter denne bestemmelse have opsættende virkning. Page 88
Ophør af kontrakten, jf. 185, stk. 2 Hvis en tildelingsbeslutning er annulleret ved endelig afgørelse eller dom, skal ordregiver bringe kontrakten/rammeaftalen, som er indgået på grundlag heraf, til ophør med et efter forholdene passende varsel, jf. 185, stk. 2. Dog kan særlige forhold gøre sig gældende, som tilsiger kontraktens videreførelse. Denne bestemmelse kan ikke læses ud af det nye udbudsdirektiv og supplerer de gældende regler om uden virkning. Page 89
Page 90 Bird & Bird Spørgsmål
Page 91
Thomas Thorup Larsen Tlf.: 72 24 12 12 Mobil: 20 75 27 49 E-mail: thomas.larsen@twobirds.com Bird & Bird www.twobirds.com