KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE. J.nr.:

Transkript

1 KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: Klager: DRYCON IVS Ravnsborg Tværgade 3, 2. th København N Indklagede: Powerby ApS Østre Alle Støvring Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede skal overdrage domænenavnet drycon.dk til klageren. Indklagedes påstand Afvisning (frifindelse). Dokumenter: Der er for klagenævnet fremkommet klageskrift af 9. september 2014 (modtaget den 29. september 2014) med tre bilag (bilag 1-3), svarskrift af 27. oktober 2014 med to bilag (bilag A-B), replik af 3. november 2014 uden bilag, duplik af 20. november 2014 uden bilag, klagerens supplerende processkrift af 25. november 2014 med ét bilag (bilag 4), samt indklagedes supplerende processkrift af 19. december 2014 uden bilag. Registreringsforhold: Domænenavnet drycon.dk er registreret den 10. december Sagsfremstilling: Klageren er et iværksætterselskab, der i Det Centrale Virksomhedsregister er registreret med navnet DRYCON IVS og med startdato den 1. juli Klageren markedsfører produktet DRYCON ecbs, som ifølge klagers oplysninger i replikken er det eneste danske elektroosmose system og benyttes som permanent fugtsikring i ejendomssektoren. Klageren er indehaver af dansk varemærkeregistrering VR , hvorved ordmærket DRYCON er registreret som varemærke på grundlag af en varemærkeansøgning indgivet den 5. september 2014 og med følgende varefortegnelse, jf. bilag 4: 1

2 Klasse 9: Videnskabelige, nautiske, geodætiske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol (overvågning), livredning og undervisning; apparater og instrumenter til ledning, omkobling, transformation, akkumulering, regulering eller kontrol af elektricitet; apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede; magnetiske databærere, discs til optagelse; cder, dvder og andre digitale optagelsesmedier; mekanismer til mønt-opererede apparater; kasseapparater, regnemaskiner, databehandlingsudstyr, computere; computer software; ildslukningsapparater; videnskabelige, nautiske, geodætiske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol (overvågning), livredning og undervisning; apparater og instrumenter til ledning, omkobling, transformation, akkumulering, regulering eller kontrol af elektricitet; apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede; magnetiske databærere, discs til optagelse; cder, dvder og andre digitale optagelsesmedier; mekanismer til mønt-opererede apparater; kasseapparater, regnemaskiner, databehandlingsudstyr, computere; computer software; ildslukningsapparater; videnskabelige, nautiske, geodætiske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol (overvågning), livredning og undervisning; apparater og instrumenter til ledning, omkobling, transformation, akkumulering, regulering eller kontrol af elektricitet; apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede; magnetiske databærere, discs til optagelse; cder, dvder og andre digitale optagelsesmedier; mekanismer til mønt-opererede apparater; kasseapparater, regnemaskiner, databehandlingsudstyr, computere; computer software; ildslukningsapparater; videnskabelige, nautiske, geodætiske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol (overvågning), livredning og undervisning; apparater og instrumenter til ledning, omkobling, transformation, akkumulering, regulering eller kontrol af elektricitet; apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede; magnetiske databærere, discs til optagelse; cder, dvder og andre digitale optagelsesmedier; mekanismer til mønt-opererede apparater; kasseapparater, regnemaskiner, databehandlingsudstyr, computere; computer software; ildslukningsapparater. Klasse 11: Apparater til belysning, opvarmning, dampdannelse, madlavning, køling, tørring, ventilation og vandforsyning, samt til sanitære formål. Klasse 37: Byggevirksomhed. Klasse 42: Videnskabelige og teknologiske tjenesteydelser samt forskning og design i forbindelse dermed. Indklagede er et anpartsselskab med navnet Powerby Holding ApS, der er stiftet den 1. december 2009, og hvori Peter Overby er direktør, jf. bilag A. Om baggrunden for klagen er desuden anført følgende i klageskriftet: Jeg har talt med Peter Overby i forbindelse med ønsket om at benytte domænet drycon.dk. Peter fortæller at han ikke selv skal bruge domænet men, at han har en kunde som skulle bruge det for 4 år siden. Kunden er dog aldrig kommet så langt med brugen af det, så det står blot ubenyttet hen på fjerde år. 2

3 Ved endnu en telefonsamtale med Peter Overby, kunne han fortælle mig, at de er villige til at sælge domænet hvis prisen er rigtig, så jeg skulle være velkommen til at fremsende et bud. (Det har jeg gjort d. 9 september og afventer svar buddet er på 3000 dkk Klageren har som bilag 1 fremlagt en kopi af hjemmesiden Ved opslag herpå den 6. oktober 2014 har sekretariatet taget følgende lignende kopi: I svarskriftet, som er afgivet af Peter Overby på vegne af indklagede, er bl.a. anført følgende: Vi ønsker klagesagen afvist, idet domænenavnet reelt er registreret som del af en virksomhedsetablering og aktiveres inden 31. december 2014, som led i opstart af nyetableret virksomhed.... Undertegnede har drevet konsulentvirksomhed siden 2009 og en del af aktiviteterne omhandler strategisk og operationel rådgivning i forbindelse med opstart af nye virksomheder samt investering og finansiering via Powerby Holding ApS. Domænet DryCon.dk vil derfor blive overdraget til DryCon ApS fra Powerby ApS som Powerby Holding ejer 100 %. Mange iværksættervirksomheder startes af personer, som gennem flere års ansættelse i en virksomhed på et tidspunkt vælger at starte egen virksomhed eller blive medejer af nyetableret virksomhed. Procesperioden fra ansat til selvstændig kan vare nogle år, hvilket også er årsagen til at DryCon endnu ikke er aktiveret. I det konkrete tilfælde vil selskabet Drycon ApS blive stiftet sammen med en partner med en planlagt ejer fordeling på 60 % til Powerby Holding ApS og 40 % til en partner, som gennem årene har sparet nødvendig kapital op til opstart og medejerskab af virksomheden. Powerby Holding er ejet af undertegnede og der er udarbejdet en forretningsplan for DryCon. Baggrunden for registreringen af netop dette navn er at virksomhedens forretningsområde omfatter fugtstyring, overvågning og tørring af containere indeholdende fødevarer, elektronik og en række andre produkter, der fragtes oversøisk og via vejtransport. Deraf navnet Dry Container som er forkortet til det gode korte navn DryCon. Hovedproduktet i virksomheden er salg af tørringsmidler fremstillet og pakket i Danmark. I samarbejde med partnere og gennem lang dialog har vi valgt dette navn til virksomheden og har løbende arbejdet på at opdatere forretningsplanen og brugt navnet DryCon internt. Det vil 3

4 derfor virke meget underligt og særdeles uheldigt såfremt virksomhedens navn nu skal ændres. Virksomhedens eksportandel forventes at blive over 50 %. [visse yderligere oplysninger om forretningsplanens er udeladt] DryCon navnet har derfor stor forretningsmæssig betydning. Der er pt. brugt ca. 200 timer på udviklingen af virksomheden. Vi har ingen relation til klager han har ringet et par gange og har oplyst at hans virksomheds forretningsområde omfatter udtørring af bygninger som ligger langt fra vores forretningskoncept.... Efter henvendelse fra klager har vi fået forelagt et tilbud på kr. 3000,00 for domænet, hvilket er afslået, da domænet som nævnt bliver gjort aktivt ifm opstart af virksomheden. Vi har ikke svaret på tilbuddet fordi vi skal bruge domænenavnet. Indklagede har som bilag B fremlagt et tilbud af 22. oktober 2014 fra KONXION A/S vedrørende en hjemmeside til drycon.dk. I replikken har klageren bl.a. anført følgende: Domænet drycon.dk har ingen international værdi og er derfor kun tiltænkt det danske marked. DRYCON IVS ejer ligeledes drycon.se som er tiltænkt det svenske marked. Man skal som kunde hos DRYCON IVS have mulighed for at tilgå vores kundeportal med fugtovervågning samt oversigt over ejendommens indeværende tilstand. For ikke at skabe forvirring i forhold til vores produkt/brand, skal dette login gerne ske igennem web-adressen drycon.dk. I duplikken har indklagede bl.a. anført følgende: Efter vores opfattelse er det almindelig kendt af udenlandske virksomheder, at danske virksomheders domænenavne slutter på dk. For os har domænet drycon.dk været fundamentet for opstarten af virksomheden, og af virksomhedens forretningsplan vurderes eksportandelen at udgøre 60 % indenfor det første år. Navnet DryCon.dk er af vores marketingbureau blevet vurderet til at være et kort og internationalt navn med store muligheder for at blive kendt ved en almindelig søgeoptimeringsstrategi. Når et barn først er blevet døbt vil det være helt absurd at tænke i alternativer, så vi må fastholde afvisningen af klagen. Klageren har i sit supplerende processkrift bl.a. anført følgende: Pr. telefon, lød på intet tidspunkt som om Peter Overby havde nogle visioner om at benytte domænet, men oplyste derimod, at en af hans klienter havde fået en idé engang og at idéen muligvis var blevet henlagt. 4

5 Peter Overby efterspurgte derfor selv hvad jeg potentielt ville betale for domænet, da han ikke var sikker på at hans klient (som var tiltænkt domænet i 2010) stadig var aktuel. Peter Overby ville derefter videregive oplysningerne til klienten og melde tilbage til undertegnede. Jeg hørte ikke fra ham og valgte derfor at kontakte Peter Overby igen for at oplyse ham om, at jeg ønskede at få sagen prøvet ved Klagenævnet for Domænenavne, såfremt vi ikke kunne nå til enighed. Hertil har indklagede i sit supplerende processkrift bl.a. anført følgende: Vi har fået flere opringninger fra Nicki Pedersen, der ønskede at overtage domænet mod betaling. Vi har ikke på noget tidspunkt svaret på hans henvendelser, idet vi som meddelt skal bruge domænenavnet til etablering af en ny virksomhed. Det er dog korrekt at Nicki Pedersen har oplyst han ville henvende sig til klagenævnet, hvis vi ikke ville sælge eller afgive domænenavnet. Ved en søgning i Google den 10. marts 2015 på drycon blev antallet af søgeresultater oplyst til at være ca. 225, når søgningen blev begrænset til danske sider. Ved en gennemgang af de første søgeresultater blev antallet af viste søgeresultater begrænset til 20, idet Google udelod resultater, som lignede de viste 20. Blandt de viste 20 søgeresultater vedrørte 14 søgeresultater omtale af klageren, mens ét vedrørte omtale af domænenavnet drycon.dk. De resterende 5 søgeresultater fremstod uden relation til sagens parter. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at klageren anvender betegnelsen DRYCON som virksomhedsnavn og varemærke, at klageren herved har en væsentlig interesse i at kunne anvende domænenavnet drycon.dk til en kundeportal med fugtovervågning m.v., at indklagede har haft domænenavnet drycon.dk registreret i fire år uden at tage det i brug, at indklagedes direktør under en telefonsamtale har oplyst, at indklagede var villig til at sælge domænenavnet drycon.dk, hvis prisen var rigtig, og at indklagedes direktør under denne telefonsamtale ikke omtalte nogen visioner for indklagedes brug af domænenavnet. Indklagede har gjort gældende, at domænenavnet drycon.dk er registreret til brug for en ny virksomhed, som forventes etableret inden 31. december 2014, at denne virksomhed skal beskæftige sig med fugtstyring, overvågning og tørring af containere, der fragtes oversøisk og via vejtransport, at navnet DryCon i denne forbindelse har stor forretningsmæssig betydning, og at der p.t. er brugt ca. 200 timer på udviklingen af virksomheden, herunder til udvikling af forretningsplan. Nævnets bemærkninger: Som sagen er oplyst, giver den især anledning til at overveje, om der kan gives klageren medhold i klagen i medfør af 25, stk. 1, i lov nr. 164 af 26. februar 2014 om internetdomæner (2014- domæneloven), der trådte i kraft den 1. marts 2014 og samtidig ophævede lov nr. 598 af 24. juni 5

6 2005 om internetdomæner, der særligt tildeles Danmark (2005-domæneloven). Denne bestemmelse, der i alt væsentligt er affattet på samme måde som 2005-domænelovens 12, stk. 1, lyder således: 25. Registranter må ikke registrere og anvende domænenavne i strid med god domænenavnsskik. I forarbejderne til 2014-domænelovens 25, stk. 1, jf. lovforslag L 66 af 13. november 2013 (Folketingstidende , Tillæg A, s ), er det bl.a. forudsat, at kravet om overholdelse af god domænenavnsskik som hidtil gælder både registrering, ibrugtagning, markedsføring, overdragelse, anvendelse og opgivelse af domænenavne, og at det således ikke er tilsigtet at lægge nogen begrænsning i, hvilke hændelser omkring registrering og brug af domænenavne, der kan være underlagt pligt til at følge god domænenavnsskik. De forhold, der indgår i vurderingen af god domænenavnsskik, kan som hidtil ikke alene angå registreringsøjeblikket, men også ethvert senere tidspunkt. Det er endvidere forudsat i forarbejderne, at der fortsat i den praktiske udmøntning af kravet om god domænenavnsskik vil kunne indgå en række modstående hensyn, som må afvejes over for hinanden. I forarbejderne er bl.a. anført følgende om disse hensyn: Loven angiver ikke en prioritering af hvilke hensyn, der vejer tungest, men overlader dette skøn til klagenævnet og domstolene. Der er ikke på forhånd foretaget en interesseafvejning mellem private registranter, kommercielle eller samfundsmæssige formål. I lighed med klagenævnets praksis i dag kan klagenævnet og domstolene i vurderingen af god domænenavnsskik overveje og balancere forskellige hensyn, herunder blandt andet den samfundsmæssige værdi i anvendelsen, hensynet til muligheden for at komme til orde, sammenhængen mellem domænenavnet og den faktiske anvendelse, domænenavnets anvendelse i praksis eller påtænkte anvendelse (teknisk, aktivt eller passivt), værdien af domænenavnet for henholdsvis registranten og tredjeparten, forudgående og efterfølgende forhold, der er relevante for vurderingen, om det er anstødeligt, om det er i strid med anden lovgivning m.v. Hertil kommer, at hensynet til de tidsmæssige aspekter af sagen ligeledes kan være relevante at inddrage i vurderingen af god domænenavnsskik. Et tidsmæssigt aspekt kunne eksempelvis være forholdet mellem tidspunktet for registreringen af domænenavnet og tidspunktet for etableringen af en tredjeparts rettighed. Et andet tidsmæssigt aspekt kunne være, om en tredjepart har haft mulighed for at registrere det omtvistede domænenavn på et tidligere tidspunkt, eller om tredjeparten burde have kendskab til eksistensen af registreringen af domænenavnet forinden etableringen af en rettighed. Det følger af det anførte, at lovgiver har forudsat, at der ved anvendelse af 2014-domænelovens 25, stk. 1, i en situation som den foreliggende skal foretages en interesseafvejning og en afvejning af, om et domænenavn anvendes på loyal måde og til varetagelse af legitime aktiviteter. Klageren driver virksomhed under selskabsnavnet DRYCON IVS, og klageren anvender betegnelsen DRYCON som varemærke. Klagenævnet finder, at klageren dermed har en væsentlig interesse i at kunne anvende domænenavnet drycon.dk i forbindelse med denne virksomhed. Klagerens interesser skal imidlertid afvejes i forhold til de øvrige interesser, som registreringen og anvendelsen af domænenavnet involverer, herunder indklagedes interesser. 6

7 Indklagede har oplyst, at domænenavnet drycon.dk er registreret til brug for en virksomhed under etablering, der skal beskæftige sig med fugtstyring, overvågning og tørring af containere, og at navnet DryCon har stor forretningsmæssig betydning for denne virksomhed. Klagenævnet har på det foreliggende grundlag ikke anledning til at betvivle disse oplysninger eller for at fastslå, at indklagedes påtænkte brug af domænenavnet drycon.dk vil indebære en krænkelse af klagerens varemærkeregistrering af ordmærket DRYCON. Klageren har da heller ikke gjort gældende, at indklagedes påtænkte brug vil udgøre en sådan krænkelse. Klagenævnet finder derfor på baggrund af de foreliggende oplysninger, at også indklagede har en væsentlig interesse i at kunne gøre brug af det omtvistede domænenavn. Efter en samlet afvejning af parternes modstående interesser, således som de fremstår på nuværende tidspunkt, finder nævnet herefter, at klagerens interesser i det omtvistede domænenavn ikke har en sådan tungtvejende karakter set i forhold til indklagedes interesser, at der er grundlag for at fastslå, at indklagede har handlet i strid med god domænenavnsskik ved at opretholde sin registrering og afvise at overføre domænenavnet til klageren. Da der ikke foreligger oplysninger, som giver klagenævnet anledning til at antage, at indklagedes registrering og fastholdelse af registreringen af domænenavnet drycon.dk i øvrigt skulle være illoyal eller på anden måde retsstridig i forhold til klageren, og da indklagede endvidere har været først i tid med hensyn til at lade domænenavnet registrere, træffer nævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Der kan ikke gives klageren, Drycon IVS, medhold i, at indklagede, Powerby ApS, skal overføre registreringen af domænenavnet drycon.dk til klageren. Dato: 16. april 2015 Lene Pagter Kristensen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 7