DANSKE BYGGEØKONOMER ÅRHUS: 16. NOVEMBER 2015 KØBENHAVN: 23. NOVEMBER 2015 1 OVERSIGT Alle de nye regler Hvorfor en ny udbudslov? Hvad siger de nye udbudsregler? Helikopterblik på udbudsloven Markedsundersøgelser og dialog Udbudsformerne Udelukkelse, egnethed og udvælgelse Tildelingskriterier Kontraktændringer Kontaktoplysninger mv. 2 1
Mange nye regler 3 ALLE NYE REGLER I februar 2014 vedtog EU s Ministerråd et nyt udbudsdirektiv, et nyt forsyningsvirksomhedsdirektiv og et nyt koncessionsdirektiv Skal være implementeret i medlemsstaterne senest i april 2016 Udbudsdirektivet vil blive gennemført i Danmark ved en ny udbudslov mens forsyningsvirksomhedsdirektivet vil blive gennemført ved bekendtgørelse 4 2
ALLE NYE REGLER Et udkast til udbudslov var i høring i december 2014- januar 2015 198 paragraffer 315 siders lovforslag med bemærkninger 846 siders kommissionsrapport Et lovforslag blev fremsat i Folketinget den 18. marts 2015 (L 164) 199 paragraffer 429 siders lovforslag med bemærkninger Lovforslag genfremsat i Folketinget den 7. oktober 2015 (L 19) http://www.ft.dk/ripdf/samling/20151/lovforslag/l19/20151_l19 _som_fremsat.pdf 5 ALLE NYE REGLER Planlagt ikrafttrædelsesdato: 1. januar 2016 Dvs. at alle udbud over tærskelværdierne, der iværksættes efter 1. januar 2016, vil være omfattet af de nye regler! Hvad med tilbudsloven? Tilbudslovens afsnit II ophæves Og håndhævelsesloven? 6 3
HVORFOR EN NY UDBUDSLOV? Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen siger bl.a.:»bredt politisk ønske om klare og mere anvendelige reglerlovbemærkningerne giver fortolkningsbidrag og tydeliggør forståelsen af reglerne, bl.a. gennem brug af eksemplersamler en række af reglerne i én lovet samlet, overskueligt regelsæt, der giver klarhed, forenkling, fleksibilitet og også gerne lavere transaktionsomkostninger«7 HVORFOR EN NY UDBUDSLOV? Den grundlæggende filosofi: 1) Klar direktivtekst kalkeres 2) Mindre klar direktivtekst tydeliggøres 3) Råderum udfyldes 4) Enkelte nye bestemmelser tilføjes 8 NYE UDBUDSREGLER 4
men værre er det heller ikke 9 HVAD SIGER NYE UDBUDSREGLER? Skal vi alle sammen begynde forfra? Mange velkendte principper, som nu blot er skrevet ned og præciseret Direktivernes tærskelværdier og anvendelsesområder er uændrede dog ophæves sondringen mellem bilag IIA- og IIBtjenesteydelser og tilbudslovens afsnit II om varer og tjenesteydelser ophæves 10 5
HVAD SIGER NYE UDBUDSREGLER? Opsummering: 1) Bygge- og anlægsarbejder over tærskelværdien reguleres af EU-udbudsreglerne, mens arbejder under tærskelværdien reguleres af tilbudslovens afsnit I 2) De fleste men ikke alle tidligere bilag IIB-tjenesteydelser omdøbes bilag XVItjenesteydelser og underlægges lempeligere regler ( light-regimet ) (udbudslovens afsnit 3) 3) Indkøb af alle andre tjenesteydelser herunder arkitekt- og ingeniørydelser og varer over tærskelværdien omfattes af EU-udbudsreglerne 11 HVAD SIGER NYE UDBUDSREGLER? Opsummering, fortsat: 4) Indkøb af varer og tjenesteydelser under tærskelværdien: Annonceringspligt, hvis klar grænseoverskridende interesse (udbudslovens afsnit 4) Indkøb på markedsmæssige vilkår, hvis ikke klar grænseoverskridende interesse (udbudslovens afsnit 5) 12 6
OVERSIGT»Får vi lov at gøre brug af referenceprodukter?«13 Helikopterblik på udbudsloven 14 7
HELIKOPTERBLIK PÅ UDBUDSLOVEN Udbudsloven indeholder bl.a. regler om: In-house (ordregiverinterne) leverancer ( 12-16) Indledende markedsundersøgelser ( 39) Tekniske specifikationer mv. ( 40-45) Mærker ( 46) Opdeling af kontrakter af hensyn til SMV er ( 49) Sideordnede tilbud ( 53) Forkortede frister ( 57 og 59) Udvidet adgang til at anvende udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog ( 61-66 og 67-72) 15 HELIKOPTERBLIK PÅ UDBUDSLOVEN Ny udbudsform: Innovationspartnerskab ( 73-79) Offentliggørelse af udbudsmaterialet samtidig med -bekendtgørelsen ( 132) Udelukkelse, egnethed og udvælgelse af tilbudsgivere, herunder selfcleaning og det fælles europæiske udbudsdokument ( 135-158) Kontrakttildeling og tildelingskriterier, herunder livscyklusomkostninger ( 159-170) Offentliggørelse af evalueringsmetoden ( 160) Tilbagekaldelse af tildelingsbeslutninger ( 170) Ændringer af indgåede kontrakter ( 178-185) Ordregiverens ret og pligt til at bringe ulovlige kontrakter til ophør ( 185) Krav om E-udbud fra 2018 ( 194) 16 8
Markedsundersøgelser og dialog 17 MARKEDSUNRSØGELSER OG DIALOG Inden udbuddet har ordregiver mulighed for at foretage indledende markedsundersøgelser ( 39) Ordregiver kan også have dialog med potentielle bydere og modtage rådgivning fra disse Er der noget nyt i det? Men pas på de grundlæggende principper om ligebehandling, gennemsigtighed og proportionalitet Hvordan undgås det, at rådgiverne må udelukkes på grund af inhabilitet? 18 9
Udbudsformerne 19 UDBUDSFORMERNE De nye regler omfatter følgende udbudsformer ( 55): 1) Offentligt udbud ( 56-57) 2) Begrænset udbud ( 58-60) 3) Udbud med forhandling ( 61-66 og 80-83) 4) Konkurrencepræget dialog ( 67-72) 5) Innovationspartnerskaber ( 73-79) 6) Projektkonkurrencer ( 84-92) 20 10
UDBUDSFORMERNE Offentligt udbud Altid muligt Tilbudsfrist: 35 dage eller 30 dage ved elektroniske tilbud (før 52 (40) dage) Begrænset udbud Altid muligt Ansøgningsfrist: 30 dage (før 37 (30) dage) Tilbudsfrist: 30 dage eller 25 dage ved elektroniske tilbud (før (40 (35) dage) 21 UDBUDSFORMERNE Offentliggørelse af udbudsbekendtgørelse og -materiale: 22 11
UDBUDSFORMERNE Udbudsmaterialet skal desuden indeholde evalueringsmetoden ( 160): Hvad ligger i begrebet evalueringsmetoden? 23 UDBUDSFORMERNE Må der ændres i udbudsmaterialet? Der kan ikke laves grundlæggende ændringer Ordregiveren kan, jf. lovbemærkningerne til 2, alene give supplerende oplysninger om udbudsmaterialet eller supplerende dokumenter, i det omfang disse supplerende oplysninger eller supplerende dokumenter ikke medfører ændringer af grundlæggende elementer i udbudsmaterialet. Supplerende oplysninger eller supplerende dokumenter, der kan have påvirket potentielle ansøgeres eller tilbudsgivers deltagelse i den omhandlede udbudsprocedure eller fordrejet konkurrencen mellem ansøgere eller tilbudsgivere, vil kunne karakteriseres som en ændring af et grundlæggende element. Der kan laves væsentlige ændringer med fristforlængelse ( 93, stk. 4, nr. 2). 24 Der kan laves uvæsentlige ændringer uden fristforlængelse 12
UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling Adgangen er udvidet men hvor meget? Procedurereglerne for forhandlingerne er penslet ud Udbud med forhandling kan anvendes i samme tilfælde som i dag: 1) 60, stk. 1, nr. 2 (kun modtaget ikke-forskriftsmæssige eller uacceptable tilbud) 2) 80 (ingen ansøgninger/tilbud eller kun én økonomisk aktør på grund af unikt kunstværk, manglende konkurrence af tekniske årsager eller eksklusive rettigheder) 25 UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling, fortsat Men som noget nyt kan udbud med forhandling også anvendes i følgende tilfælde ( 61, stk. 1, nr. 1): 3) Ordregivers behov kan ikke imødekommes uden tilpasning af allerede tilgængelige løsninger 4) Kontrakten omfatter design eller innovative løsninger 26 NYE UDBUDSREGLER 13
UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling, fortsat 5) Kontrakten kan på grund af særlige omstændigheder med hensyn til dens art, kompleksitet eller de retlige og finansielle forhold eller risici i forbindelse hermed ikke tildeles uden forudgående forhandling 6) Ordregiver kan ikke fastlægge de tekniske specifikationer tilstrækkeligt præcist med henvisning til en standardiseret europæisk teknisk vurdering, fælles teknisk specifikation eller teknisk reference 27 NYE UDBUDSREGLER UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling, fortsat Hvad siger lovbemærkningerne? Udbud med forhandling kan anvendes hvor offentlige eller begrænsede udbud uden forhandling ikke med sandsynlighed vil føre til et tilfredsstillende resultat. Proceduren kan f.eks. anvendes, når der kræves en tilpasning af allerede tilgængelige løsninger, designindsats eller i forbindelse med komplekse indkøb såsom avancerede produkter, intellektuelle tjenesteydelser, f.eks. visse former for konsulent-, arkitekt- eller ingeniørvirksomhed, eller it-projekter. Udbud med forhandling kan anvendes, hvor ordregiveren har behov for nye funktioner. Omvendt kan ordregiveren ikke anvende proceduren, hvis ordregiveren i udbudsmaterialet præcist har defineret det påtænkte indkøb. Det kan f.eks. være, hvis ordregiveren udbyder et færdigprojekteret byggeri, det vil sige et projekt, hvor der ikke er mulighed for tilpasninger af nogen art. 28 Anvendelsen af udbud med forhandling i de situationer, hvor der er behov for design eller innovative løsninger, er ikke begrænset til, at hele ydelsen skal bestå af design eller innovative løsninger. Det medfører, at det således er nok, at et væsentligt element er omfattet af design eller en innovativ løsning. 14
UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling, fortsat Hvornår opfylder et bygge- eller anlægsprojekt disse betingelser? Hvor detaljeret må det udbudte projekt være? Kan arkitekt- og ingeniørydelser udbydes med forhandling? 29 UDBUDSFORMERNE Udbud med forhandling, fortsat Hvad må der forhandles om? Se 66: 30 15
UDBUDSFORMERNE Konkurrencepræget dialog Også her er adgangen udvidet. Ikke længere krav om særligt komplekse kontrakter. Kan anvendes under samme betingelser som udbud med forhandling, se nr. 1 og nr. 3-6 ovenfor Hvordan skal bygherren så vælge mellem de to? Innovationspartnerskaber Hvad er det? 31 Udelukkelse, egnethed og udvælgelse 32 16
ULUKKELSE, EGNETHED OG UDVÆLGELSE Reglerne om tilbudsgiveres udelukkelse, egnethed og udvælgelse er overordnet set de samme som hidtil men pas på de mange detailændringer! Nyt fælles europæisk udbudsdokument (FEU) Obligatorisk, foreløbig dokumentation ( 148) Efterfølgende verifikation af oplysninger ( 151) Hvordan ser FEU ud? 33 ULUKKELSE Nye obligatoriske udelukkelsesgrunde omfatter ( 135-136): terroraktivitet, børnearbejde eller menneskehandel offentlig gæld på 100.000 kr. eller derover konkurrencefordrejning groft urigtige oplysninger ny regel om, at personlig straffedom hos ledelsesmedlemmer mv. smitter ansøgeren/tilbudsgiveren 34 17
ULUKKELSE Nye frivillige udelukkelsesgrunde omfatter ( 137): tilsidesættelse af forpligtelser inden for det miljø-, socialeller arbejdsretlige område alvorlige forsømmelser ved udøvelsen af erhvervet, der sår tvivl om integriteten deltagelse i kartel væsentlig misligholdelse af en offentlig kontrakt, der har ført til ophævelse eller lignende 35 ULUKKELSE Hvor længe er ansøgeren/tilbudsgiveren udelukket? ( 138, stk. 5 og 6) Hvad er self-cleaning? ( 138, stk. 1-4) 36 18
EGNETHED Nyt om egnethedskrav ( 140-144): Samme tre kategorier som hidtil ( 140) egnethedskrav skal formuleres som mindstekrav, dvs. ikke længere muligt at nøjes med dokumentationskrav ordregiver kan ikke kræve højere årsomsætning end 2 x kontraktværdien medmindre særlige risici ansøger/tilbudsgiver må kun basere sig på en underentreprenørs eller -rådgivers faglige kvalifikationer og erfaringer, hvis det pågældende arbejde faktisk udføres af vedkommende 37 EGNETHED Nyt om egnethedskrav, fortsat Referencer må som udgangspunkt ikke være ældre end 5 år for bygge- og anlægsarbejder og 3 år for varer og tjenesteydelser hvis en ansøger/tilbudsgiver baserer sig på andre virksomheders økonomiske eller tekniske kapacitet, skal denne fremlægge en støtteerklæring eller anden lignende dokumentation for, at virksomheden har forpligtet sig juridisk over for ansøger/tilbudsgiver (ny dansk regel) ordregiver kan kræve, at visse centrale opgaver udføres af vinderen selv ordregiver skal løbende følge op på disse forhold 38 19
EGNETHED Særligt i relation til underleverandører gælder det, jf. 177, at ordregiver kan kræve, at tilbudsgiver angiver, hvilke dele af kontrakten han har til hensigt at give i underleverance skal i bygge- og anlægskontrakter og tjenesteydelseskontrakter indsætte klausul, som forpligter til at oplyse kontaktoplysninger på underleverandører kan også gøre det i forhold til under-underleverandører kan kræve, at underleverandører ikke er omfattet af udelukkelsesgrunde I det hele taget har ordregiver fået mulighed for at betinge kontrakten af sociale, beskæftigelses- og miljømæssige vilkår mv. ( 176) 39 UDVÆLGELSE (PRÆKVALIFIKATION) Ordregiver skal som hidtil oplyse: Antallet af ansøgere, som udvælges Oplysninger til brug for udvælgelsen Udvælgelseskriterier Nye særegen dansk regel om ændring af udvalgte ansøgere/tilbudsgivere ( 147): udskiftning af underentreprenører og -rådgivere mv. exit af konsortiedeltagere udskiftning af konsortiedeltagere fusion eller omstrukturering udtrykkelig adgang til efter-prækvalifikation, når en ansøger trækker sig inden tilbudsafgivelsen regulerer adgangen til ændringer frem til kontraktindgåelsen herefter gælder 182 40 20
Tildelingskriterier 41 TILLINGSKRITERIER 1. Overordnet fællesbegreb: Økonomisk mest fordelagtige tilbud 2. Tildelingskriterium: Pris Omkostninger Bedste forhold mellem pris og kvalitet 3. Underkriterier: Alle former, herunder priser og livscyklusomkostninger Pris/omkostninger - Kvalitative, miljømæssige eller sociale aspekter 4. Delkriterier: Specifikke delkriterier 42 21
TILLINGSKRITERIER Grundlæggende samme kriterier som i dag Fremhævelse af miljømæssige og sociale aspekter Og livscyklusomkostninger Kan personalets kvalifikationer og erfaring indgå i evalueringen? Tilbuddene kan evalueres relativt, dvs. i forhold til hinanden ikke kun på pris 43 TILLINGSKRITERIER Hvor meget skal beskrives i udbudsmaterialet? Kan I huske udbudslovens 160? Tildelingskriterium Eventuelle under- og delkriterier Vægtning af under- og delkriterier? Evalueringsmetode er det det samme som evalueringsmodellen? Hvad der tillægges betydning 44 22
TILLINGSKRITERIER Kan ordregiver ændre i den offentliggjorte evalueringsmodel? Hvad hvis anvendelse af evalueringsmodellen ikke afspejler spredningen af de indkomne tilbud, eller hvis ikke hele pointskalaen udnyttes? Hvilken betydning får offentliggørelseskravene for udarbejdelsen af udbudsmateriale og evalueringsmodeller i fremtiden? Udbud på tidligere stadier eller på funktionsvilkår? Brug af prosamodeller, dvs. sproglige evalueringsmodeller? 45 Kontraktændringer 46 23
KONTRAKTÆNDRINGER Udbudsloven har udtrykkelige regler om, hvilke kontraktændringer der kan gennemføres uden nyt udbud Man må aldrig ændre grundlæggende elementer 47 KONTRAKTÆNDRINGER Følgende ændringer er efter omstændighederne lovlige: 1) Ændringer i henhold til ændringsklausuler, herunder udskiftning af den oprindelige leverandør ( 179 og 181) 2) Ændringer under 15 % af den oprindelige bygge- og anlægskontrakts værdi (10 % ved tjenesteydelses- og vareindkøbskontrakter) ( 180) 3) Ændringer vedrørende supplerende ydelser fra den oprindelige leverandør (max. 50 % af kontraktværdien) ( 181) 4) Uforudsete ændringer (max. 50 % af kontraktværdien) ( 183) Husk bekendtgørelse ved ændringer i de sidste to kategorier! 48 24
Det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv 49 FORSYNINGSVIRKSOMHEDSDIREKTIVET Implementeringsbekendtgørelsen for det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv blev sendt i offentlig høring den 28. oktober 2015. Bekendtgørelsen forventes at træde i kraft den 1. januar 2016 og kan findes på https://hoeringsportalen.dk/hearing/details/58892 Det nye forsyningsvirksomhedsdirektiv indeholder også fremover mere fleksible regler end udbudsdirektivet (og dermed udbudsloven) Som f.eks. højere tærskelværdier og altid mulighed for udbud med forhandling Mange af de nye regler er dog identiske med det nye udbudsdirektiv som f.eks. Reglerne om self-cleaning Reglerne om anvendelse af det fælles europæiske udbudsdokument Kravet om offentliggørelse af udbudsmaterialet samtidig med udbudsbekendtgørelsen De nye tildelingskriterier 50 25
FORSYNINGSVIRKSOMHEDSDIREKTIVET Men hvad med de danske regler fra udbudsloven om: Egnethedskrav som mindstekrav? Adgangen til udskiftning af ansøgere/tilbudsgivere? Offentliggørelse af evalueringsmetoden? Pligten til at bringe ulovlige kontrakter til ophør? Karantæneperioderne ved tilstedeværelsen af en udelukkelsesgrund (udbudslovens 138, stk. 5)? 51 FORSYNINGSVIRKSOMHEDSDIREKTIVET Af nye særregler kan f.eks. nævnes: Rammeaftaler må normalt kun løbe i max. 8 år Der gælder ingen 50 %-grænse for kontraktændringer 52 26
OVERSIGT Spørgsmål? 53 Kontaktoplysninger mv. 54 27
KONTAKTOPLYSNINGER Peter Fauerholdt Thommesen, partner E: pft@viltoft.dk M: 20 99 57 97 LinkedIn: dk.linkedin.com/in/peterfauerholdtthommesen/ VILTOFT Advokatpartnerselskab Gothersgade 109 1123 København K T: 33 14 93 00 W: www.viltoft.dk LinkedIn: www.linkedin.com/company/viltoft 55 NYHEDSBREV Tilmeld dig VILTOFT s nyhedsbrev her: http://www.viltoft.dk/nyhedsbrev/ 56 28