Lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (FAIF) Ejendomsforeningen Danmark 11. september 2013 Anna Frost-Jensen, Kontorchef Kontor for Kollektive Investeringer
Indhold Introduktion Hvad er tilsynet? Hvad er en alternativ investeringsfond (AIF)? Er ejendomsselskaber FAIF er? Hvis ja hvad kan man så være? Registreret FAIF FAIF med tilladelse Tilladelse Indberetninger Depositarfunktionen Markedsføring Overgangsregler
FAIF-loven Lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (FAIF-loven) trådte i kraft den 22. juli 2013. Implementering af EU-direktiv 2011/61/EU om forvaltere af alternative investeringsfonde Direktivnær implementering dog nationale regler om: Lønpolitik Kønssammensætning i ledelsesorganer Markedsføring til detailkunder Overgangsperiode frem til 22. juli 2014
Status lige nu Finanstilsynet har været og er fortsat involveret i en proces med at få afklaret den fælles europæiske tilgang til fortolkningen af direktivet. -Udmeldinger fra Kommissionen og det europæiske værdipapirtilsyn (ESMA) -Fortolkninger fra EU-medlemslande Herudover har Finanstilsynet afholdt en række møder med brancherepræsentanter, for at få afklaret, hvor der er tvivl om de gældende regler. Særlig FAIF-hjemmeside Vejledning Spørgsmål & Svar Fortolkninger Standardiserede ansøgninger og Lovstof inkl. Level 2
Hvordan fører Finanstilsynet tilsyn? Finanstilsynets virksomhed kan opdeles i tre hovedområder: Tilsynsvirksomhed Lovgivningsarbejde Information Tilsynsmetoder Tilladelser - Som forvalter - Særlige godkendelser f.eks. markedsføring til detailinvestorer Løbende tilsyn via indberetninger m.v. - opfølgning mellem undersøgelser Undersøgelser på stedet Off-site inspektioner 5
Hvordan fører Finanstilsynet tilsyn? Finanstilsynets primære rolle er at bidrage til at sikre finansiel stabilitet og tillid til den finansielle sektor Finanstilsynet fører tilsyn med at virksomhederne har tilstrækkelig kapital til at drive deres forretning, herunder at virksomhederne har en holdbar forretningsmodel virksomhederne har en betryggende risikostyring virksomhederne har en adfærd, der ligger inden for lovgivningens rammer virksomhedernes ledelser lever op til kravene om at være fit and proper 6
Tilsynet et indirekte tilsyn med fondene! Finanstilsynet Forvalter Daglig ledelse af de enkelte fonde Alternativ investeringsfond 1 (Investorer) Alternativ investeringsfond 2 (Investorer) Alternativ investeringsfond 3 (Investorer) Depositar (f.eks. bank) Opbevarer værdier Kontrolfunktioner Depositar Opbevarer værdier Kontrolfunktioner Depositar Opbevarer værdier Kontrolfunktioner 7
Hvad er en AIF? Alle kollektive investeringsordninger, som rejser kapital fra en række investorer med henblik på at investere den i overensstemmelse med en defineret investeringspolitik til fordel for disse investorer, og ikke er en UCITS. Investeringsordninger er omfattet, uanset Ordningens juridiske struktur Hvad pengene bliver investeret i Hvilke typer af investorer ordningen modtager penge fra 8
Ejendomsselskaber hvornår er de omfattet? Der vil altid skulle foretages en konkret vurdering med udgangspunkt i følgende tre funktioner: Fund management Forvaltning af fonde, udformning af investeringsstrategi, strategi for nedbringelse af porteføljens risiko og eksekvering af køb og salg af aktiver Asset management Forvaltning af fondenes aktiver dvs. det konkrete arbejde med optimering og forbedringer af ejendommene, sikre udlejning etc. Property management Drift og administration af den enkelte ejendom herunder udarbejdelse af regnskab, huslejeopkrævning, daglig vedligeholdelse ect.
Ejendomsselskaber hvornår er de omfattet? Jo flere funktioner et ejendomsselskab udfylder desto større sandsynlighed er der for, at selskabet vil blive betragtet som forvalter iht. FAIF-loven. Fund management Forvalter under FAIFloven Asset management Property management Udenfor FAIF-loven
Ejendomsselskaber porteføljepleje og risikostyring Eksempler på porteføljepleje og risikostyring i ejendomsfonde Porteføljepleje Køb og salg af aktiver Optimering af aktiver Sikre udlejning Risikostyring Sikre at investeringsstrategien følges Overvågning af porteføljerisiko Overvågning udelegerede opgaver Overvåge funding og likviditet
Lovens anvendelsesområde Regulerer forvaltere af alternative investeringsfonde (FAIF er) FAIF-loven 4 Hvis en AIF ikke er omfattet af en aftale om at blive forvaltet af en FAIF, der er meddelt tilladelse eller registreret som forvalter er AIF en selvforvaltende Alle AIF er skal have en FAIF ellers anses AIF en for, at være selvforvaltende og skal registreres eller søge om tilladelse Selvforvaltende AIF = FAIF
Forvaltere af alternative investeringsfonde Registrerede forvaltere Forvaltere med tilladelse Registreret AIFforvalter Registreret EuSEFforvalter Tilladelse til at forvalte AIF er Registret EuVECAforvalter
Tærskelværdierne Medregnes i forvalterens opgørelse over aktiver Aktiver erhvervet via gearing Aktiver der forvaltes enten direkte eller indirekte via et selskab, som forvalteren, er knyttet til gennem fælles forvaltning, har bestemmende indflydelse over, eller er knyttet til gennem en betydelig direkte eller indirekte besiddelse Værdien af de samlede aktiver skal beregnes mindst én gang om året ved hjælp af de seneste tilgængelige aktiv værdier FAIF en skal fastsætte en tærskelberegningsdato og anvende den på en konsekvent måde
Registrerede forvaltere Registreret AIF-forvalter Registreret EuSEFforvalter Registret EuVECAforvalter Forvalter AIF er -Måmarkedsfører andele i AIF er til professionelle investorer i Danmark Forvalter europæiske sociale iværksætter fonde og kvalificerede venturekapitalfonde -Måmarkedsfører andele til professionelle og detailinvestorer i hele EU
Forvaltere med tilladelse Forvaltere med tilladelse Forvalter AIF er, EuVECA er og EuSEF er -Måmarkedsføre andele til professionelle investorer i hele EU -Kan fåtilladelse til at markedsføre andele til detailinvestorer i Danmark
Tilladelse Tilladelse indebærer: Skærpede krav til bestyrelse og direktion At være underlagt et omfattende regelsæt At være i offentlighedens søgelys Forvalterens drift bliver underlagt kontrol af Finanstilsynet Forvalteren skal løbende indberette en række data til Finanstilsynet Forvalteren skal overholde en række regler i den daglige investeringspleje De fonde forvalteren er ansvarlig for skal overholde visse regler. 17
Indberetninger Forvaltere med tilladelse skal indberette detaljerede oplysninger til Finanstilsynet om De vigtigste instrumenter, forvalteren handler med. Risikoeksponeringer. Fondenes største koncentrationer. Brug af gearing. Likviditet, stresstests mv. Finanstilsynet monitorerer sammen med de øvrige tilsyn i EU systemisk risici i den finansielle sektor. 18
Øvrige regler Forvaltere er, underlagt regler om aflønning i den finansielle sektor skal udlevere en række oplysninger til fondenes investorer af hensyn til gennemsigtighed. Når forvaltere via fonde opkøber unoterede selskaber skal forvalterne oplyse selskabets medarbejdere om fondens hensigter, sandsynlige konsekvenser for beskæftigelsen m.v. Forvalterne er underlagt udlodningsbegrænsninger i target selskaber i 2 år. Reglerne for indberetning, aflønning, ect. kan ændres ved udstedelse af nye retningslinjer fra EU. 19
Depositarfunktionen Alle fonde omfattet af FAIF-loven skal have en depositar Forvaltere skal sikre, at hver fond har en depositar Forvaltere må ikke være depositarer hverken for egne fonde eller for andre fonde Depositaren skal være etableret i fondens hjemland det kan være som filial 20
Depositar Tre typer af depositarer Kreditinstitutter Fondsmæglerselskaber Depositarer efter 46, stk. 3 okreditinstitutter i praksis pengeinstitutter i Danmark ofondsmæglerselskaber skal have tilladelse til at opbevare og forvalte finansielle instrumenter for kundernes regning 21
Særligt om 46, stk. 3 Finanstilsynet kan tillade, at en fond anvender en depositar, som ikke er enten kreditinstitut eller fondsmæglerselskab, hvis en række betingelser er opfyldt Der stilles krav såvel til fonden, der ønsker at anvende depositaren, som til virksomheden, der ønsker at fungere som depositar
46, stk. 3 hvilke fonde er omfattet 2 typer af fonde kan anvende 46, stk. 3: 1. Fonde med en grundlæggende investeringspolitik om at investere i aktiver, der ikke kan opbevares i depot det vil f.eks. være fast ejendom og hvor ingen investorer har ret til at blive indløst i minimum 5 år efter første investering 2. Fonde der hovedsagelig investerer i udstedere eller unoterede selskaber med henblik på at opnå bestemmende indflydelse over selskaberne (kapitalfonde og private equity-fonde)
46, stk. 3 krav til depositaren Virksomheder, der ønsker at fungere som depositar efter 46, stk. 3, skal leve op til følgende 3 krav: 1)Registreringspligt 2)Finansielle garantier 3)Professionelle garantier Ad 1 ) Registreringspligt Virksomheden skal være registreringspligtig for sine professionelle eller erhvervsmæssige aktiviteter Det vil f.eks. advokater, revisor og valuarer af fast ejendom være Finanstilsynet opretter derudover et register, hvor depositarer omfattet af 46, stk. 3, kan registreres
46, stk. 3 krav til depositaren 2 Ad 2) Finansielle garantier Virksomheden skal kunne stille tilstrækkelige finansielle garantier for, at virksomheden kan fungere som depositar Virksomheden skal for at leve op til kravet have en passende ansvarsforsikring forsikringssummen skal mindst dække et beløb svarende til 730.000 euro Ad 3) Professionelle garantier Virksomheden skal kunne stille tilstrækkelige professionelle garantier for, at virksomheden kan fungere som depositar Ledelsen i virksomheden skal leve op til kravene om at være fit & proper
Depositarens opgaver (1) Baggrunden for kravet om depositar er et ønske om investorbeskyttelse Depositarens opgaver kan inddeles i 3 overordnede emner: Overvågning af fondens cash-flow Opbevaring af fondens aktiver Tilsynsfunktion Opbevaringsopgaven varierer afhængig af aktivtypen er der tale om finansielle instrumenter, der kan opbevares i depot, eller andre aktiver, der ikke kan opbevares i depot, f.eks. fast ejendom, skove m.v. Depositarfunktionen er en ekstern kontrolenhed, der ikke erstatter eller fritager forvalteren for ansvar for etablering af interne kontrolmiljøer m.v.
Depositarens opgaver (2) Overvågning af fondens cash-flow: Afstemning af fondens cash-flow bevægelser dagligt eller efter behov Identificere væsentlige cash-flows især cash-flows, der kan stride mod fondens drift Ex-post kontrol
Depositarens opgaver (3) Opbevaring af fondens aktiver med fokus på opbevaring af aktiver, der ikke kan opbevares i depot: Registrere og verificere fondens ejerskab til aktiverne Verificering på baggrund af foreliggende skriftlig dokumentation hos fonden eller forvalteren og anden eksisterende dokumentation Sikre en til enhver tid fyldestgørende og ajourført fortegnelse over fondens aktiver og aktivernes værdi Sikre, at der ikke kan ske overdragelse af aktiverne uden depositaren er vidende herom Look through-forpligtelse gælder dog kun for aktiver ejet af selskaber, som er oprettet af fonden med henblik på investering i aktiverne og som fonden fortsat har direkte eller indirekte kontrol over Delegation af opbevaringsopgaven er mulig er underlagt detaljeret regulering i FAIF-loven og forordning 231/2013 (level 2)
Depositarens opgaver (4) Tilsynsfunktion: Overordnede principper Depositaren skal følge forvalterens instrukser med mindre stridende mod lovgivningen eller fondsbestemmelserne Depositaren skal - under iagttagelse af et proportionalitetsprincip - kontrollere, at fonden og forvalteren overholder lovgivning og fondsbestemmelser særligt om investeringsbegrænsninger og gearingslofter
Mere om depositarfunktionen Depositarfunktionen er reguleret i FAIF-lovens 45-60 Uddybende regler findes i artikel 83-102 i Kommissionens delegerede forordning 231/2013 (level 2-forordningen) Finanstilsynet har udarbejdet en vejledning, der beskriver depositarfunktionen nærmere, herunder konkretiserer kravene i 46, stk. 3 vejledning nr. 9388 af 16. juli 2013 Lovgivning og vejledning kan findes på Finanstilsynets temaside om FAIF
Markedsføring til detailinvestorer Hvis FAIF en retter henvendelse til detailinvestorer med henblik på at sælge andele eller aktier i AIF er kræver dette en tilladelse. Der kan kun gives en markedsføringstilladelse til FAIF er, der har tilladelse. Registrerede FAIF er kan ikke få tilladelse til at markedsføre AIF er til detailinvestorer. 31
Markedsføring 1 Hvornår er der tale om markedsføring? Distribution af reklamemateriale, henvendelse til potentielle investorer mv. er markedsføring Børsnotering og udbud i børsretlig forstand anses som markedsføring. - Hvis børsnoteringen er sket, inden FAIF er trådt i kraft (før 22. juli 2013), og der ikke foretages noget nyt udbud, men der udelukkende kan handles med allerede udstedte aktier via sekundært salg på børsen, anses dette også som markedsføring. - Alle børsnoterede AIF er er således underlagt FAIF. 32
Markedsføring 2 Møder med potentielle investorer, inden AIF en er oprettet, og inden der foreligger et Private Placement Memorandum (PPM), prospekt eller lignende vil ikke være at opfatte som markedsføring. Indledende sonderinger af markedet vil dermed ikke være markedsføring Det er i den forbindelse en forudsætning, at det ikke er muligt for investor at forpligte sig til at erhverve andele i AIF en. 33
Overgangsregler 1 Loven er trådt i kraft den 22. juli 2013 overgangsregler for allerede etablerede virksomheder Fit & proper Oplysninger skal indsendes, men Finanstilsynet foretager ikke en Fit & Proper vurdering af ledelsen, hvis virksomheden har forvaltet AIF er før 22. juli 2013 Forvaltning af alternative investeringsfonde af den lukkede type kan forsætte uændret Hvis der ikke investeres yderligere efter 22. juli 2013 Hvis tegningsperioden for investorerne er udløbet inden den 22. juli 2013 og investeringsfonden er oprettet med udløb senest den 22. juli 2016 Hvidvaskregler Forventes, når det kommende hvidvaskdirektiv skal implementeres i 2014 34
Overgangsregler 2 AIF AIF AIF AIF Skal have en forvalter inden 22. juli 2014 Skal have en forvalter, eller være selvforvaltende AIF er som eksisterer inden den 22. juli 2013 har et år til at finde en registreret forvalter eller en forvalter med tilladelse AIF er som oprettes efter den 22. juli 2013 skal have en registreret forvalter eller en forvalter med tilladelse 35
Overgangsregler 3 De virksomheder som den 22. juli 2013 driver forvaltningsdrift kan fortsætte deres virksomhed AIF er der udbydes til offentligheden inden den 22. juli 2013 kan frit markedsføres i overgangsperioden. Virksomhederne skal dog træffe alle nødvendige foranstaltninger for at indrette deres virksomhed således at den er i overensstemmelse med FAIF-loven FAIF er skal senest den 22. juli 2014 have ladet sig registrere eller ansøgt om tilladelse 36
Overgangsregler 4 FAIF er kan efter indsendt ansøgning eller registrering fortsætte sin virksomhed til Finanstilsynet har truffet afgørelse Behandling af ansøgninger om tilladelse til at forvalte alternative investeringsfonde forventes at vil tage 3 måneder og i særlige tilfælde op til 6 måneder Registrering af FAIF er vil fremgå af Finanstilsynets hjemmeside indenfor 1 måned efter at Finanstilsynet har meddelt at registrering er foretaget. 37
Kommende revision af direktivet Direktivet skal revideres 4 år efter gennemførslen (2017) En offentlig høring Drøftelser med de kompetente myndigheder Analyse af erfaringer med anvendelse af direktivet Konsekvenser for investorer AIF'er og FAIF'er i Unionen og i tredjelande Opfyldelse af direktivets målsætninger 38
Spørgsmål 39