Forlæggerforeningen Att.: Marie Svane Skindergade 7 1159 København K 20. november 2007 Sag 4/0120-0100-0385 / LKA Deres ref. Henvendelse fra Forlæggerforeningen vedr. TV2 Forlag I forlængelse af Forlæggerforeningens henvendelse vedr. TV2 Forlag har Konkurrencestyrelsen behov for yderligere oplysninger. Konkurrencestyrelsen har modtaget den vedhæftede skrivelse fra TV2 Forlag. Forlæggerforeningen bedes fremkomme med eventuelle kommentarer til TV2 Forlags besvarelse. Derudover bedes Forlæggerforeningen om muligt - give konkrete eksempler på forlag, der har oplevet problemer med at erhverve rettigheder knyttet til de TV2-programmer, hvor TV2 ikke i almindelighed har ret til at udnytte sekundære udnyttelsesrettigheder som bogudgivelser, jf. sidste afsnit på side 5 i TV2 Forlags besvarelse. KONKURRENCESTYRELSEN Nyropsgade 30 1780 København V Tlf. 72 26 80 00 Fax 33 32 61 44 CVR-nr. 64 96 46 15 ks@ks.dk www.ks.dk ØKONOMI- OG ERHVERVSMINISTERIET Oplysningerne bedes fremsendt snarest belejligt og senest den 4. december 2007. Hvis De har spørgsmål til ovenstående, er De velkommen til at kontakte undertegnede. Med venlig hilsen Louise Kastfelt Fuldmægtig Tlf. direkte 72 26 80 30 lka@ks.dk Konkurrencestyrelsen har en række mål med relevans for styrelsens kunder. De klare mål kan ses på styrelsens hjemmeside www.ks.dk under Om KS \ klare mål.
A D V O K A T F I R M A KAI MICHELSEN CHRISTOFFER GALBO MBA BREDGADE 38 PER MAGID GITTE DEHN LANSNER 1260 KØBENHAVN K CLAUS HØEG MADSEN PETER CHRISTIAN KIERKEGAARD JEPPE SKADHAUGE LL.M JAKOB ECHWALD SEVEL TELEFON 33 47 88 00 MOGENS EBELING CHRISTIAN HOLGER VANG MJUR TELEFAX 33 47 88 88 POUL HEIDMANN NICOLAJ KLEIST CHRISTIAN SINDING NIELS STEENSEN FROSTHOLM WWW.JONASBRUUN.DK HENRIK DAHL LL.M HENRIK SELCHAU POULSEN OLAF KOKTVEDGAARD LL.M NICOLAI BOSERUP MJUR DIREKTE TELEFON 33 47 88 27 CHRISTINE JANSBY ANDREAS NIELSEN LL.M DIREKTE TELEFAX 33 47 89 27 CHRISTIAN GREGERSEN LL.M E-MAIL EKH@JBLAW.DK MOGENS THORNINGER HENRIK ROSSING LØNBERG LL.M ERIK KJÆR-HANSEN LL.M ELISE ROSS-HANSEN LL.M E-mail lka@ks.dk og alm. brev Konkurrencestyrelsen Nyropsgade 30 1780 København V Att.: Fuldmægtig Louise Kastfelt 2. november 2007 J.nr. 700880 IKKE-FORTROLIG UDGAVE Henvendelse om TV2 Forlag (Konkurrencestyrelsens j.nr. 4/0120-0100-0385) TV2/Danmark A/S har bedt mig besvare Konkurrencestyrelsens brev af 5. oktober 2007 om Forlæggerforeningens klage over TV2 Forlag. Klagen giver anledning til følgende bemærkninger: 1. TV2 Forlags virksomhed TV2 har i en årrække været medudgiver af bøger. I 2007 blev TV2 Forlag etableret af TV2. Forlagsvirksomheden er etableret for at understøtte udvidelsen af TV2 s forretningsområde til at dække medievirksomhed i bred forstand. Det fremgår af 2 i lov nr. 438 af 10. juni 2003 om TV2/Danmark A/S og af selskabets vedtægter, at selskabet har til formål at drive medievirksomhed og anden hermed beslægtet eller relateret virksomhed. Forlagsvirksomhed falder inden for formålsbestemmelsen i loven og vedtægterne. C:\Documents and Settings\Janne\Lokale indstillinger\temporary Internet Files\OLK1F\000005.DOC
2 TV2 Forlag indgår i New Bizz Areas, som er en forretningsenhed i TV2/Danmark A/S. I henhold til 3 i bekendtgørelse nr. 1327 af 14. december 2006 om regnskabsmæssige adskillelse mellem DR s, TV2/Danmark A/S og de regionale TV2-virksomheders public service virksomhed og anden virksomhed må New Bizz Areas henregnes til anden virksomhed i TV2/Danmark A/S. TV2 Forlag påregner at udgive omkring [ ] bøger i 2007. Udgivelserne baserer sig på udgivelsesområderne fakta, fiktion, børn, quiz og underholdning. Cirka halvdelen af titlerne relaterer sig til specifikke tv-programmer (f.eks. Desperate Housewives Cookbook og Hvem vil være millionær ), mens de øvrige udgivelser på anden måde har relation til TV2, for eksempel fordi disse bøger er skrevet af værter på TV2-programmer. 2. Krydssubsidiering Forlæggerforeningen har i henvendelsen til Konkurrencestyrelsen anført, at TV2 på ulovlig vis krydssubsidierer TV2 Forlag, der dermed opnår en konkurrencemæssig fordel i forhold til øvrige forlag. Forlæggerforeningen har nærmere anført, at det er urealistisk, at TV2 Forlag skulle kunne generere et overskud i 2007, medmindre forlaget har modtaget væsentlig økonomisk støtte. Om udgivelsen af bogen Kofi Annan anfører Forlæggerforeningen, at dette værk ville have givet et betydeligt underskud, hvis det var blevet til på normale forretningsmæssige vilkår. TV2 har ikke krydssubsidieret TV2 Forlag. Udveksling af ydelser mellem TV2 s public service virksomhed og anden virksomhed sker til markedspris i overensstemmelse med 5, stk. 2, i bekendtgørelse 1327/2006. TV2 Forlags marketingudgifter m.v. pr. 5. oktober 2007 fremgår af vedlagte bilag 1 [fortroligt]. Oversigten viser omsætning på de enkelte bogudgivelser og markedsføringsudgifter vedrørende hver udgivelse. Markedsføringen omfatter især tv-reklame på TV2. Antal TRP (Target Rating Points, som er mål for tv-reklame) og pris pr. TRP er angivet i skemaet. Forlagets køb af reklametid sker i henhold til de af TV2/Danmark A/S offentliggjorte priser og betingelser, som gælder for alle på markedet. TV2 Forlag betaler standard listepriser fratrukket sædvanlig omsætningsrabat baseret på en generel omsætning på [ ] kr. (hvilket forlaget også omsætter for). TV2 Forlag har som andre annoncører adgang til standardsæsonrabatter og late-sale rabatter. Late-sale rabat indebærer blandt andet, at TV2 ved reklameplanlægningen placerer reklamespottene.
3 Muligheden for late sale rabat er tilgængelig også for eksterne kunder. Som bilag 2 [fortroligt] vedlægges en liste over eksterne kunder, der har handlet med late sale rabat i forbindelse med kampagner i maj-august 2007. Af listen fremgår, hvilken priser kunderne har handlet til, og hvor mange TRP, der er købt pr. kampagne. Ved at sammenholde bilag 1 og bilag 2 kan det konstateres, at priserne opkrævet over for TV2 Forlag svarer til priserne krævet af eksterne kunders: Det fremgår f.eks. af bilag 1, at TV2 Forlag til markedsføring af bogen om Kofi Annan har købt [ ] TRP til [ ] kr. pr. TRP. Denne pris ligger ikke lavere end prisen for andre kunder (med tilsvarende aftag), jf. bilag 2. For ydelser, hvor omkostningerne ikke fordeles direkte mellem public service virksomhed og anden virksomhed, er fordelingen i overensstemmelse med 7 i bekendtgørelse 1327/2006 foretaget ud fra en skønsmæssig vurdering af de ressourcemæssige træk med baggrund i regnskabets registreringer, så fordelingen fører til et retvisende billede af indtægter og udgifter/ressourceforbrug forbundet med de enkelte aktiviteter under henholdsvis public service virksomhed og anden virksomhed. Som bilag 3 [fortroligt] vedlægges estimeret resultat før skat for 2007 for New Bizz Areas og TV2 Forlag, hvor interne ydelser er opgjort efter ovenstående retningslinjer. Det fremgår, at der for TV2 Forlag forventes en omsætning på [ ] kr. og et resultat før skat på [ ] kr. For så vidt angår udgivelsen af bogen om Kofi Annan kan oplyses, at denne udgivelse på nuværende tidspunkt isoleret set har givet underskud. Som bilag 4 [fortroligt] aktuelt regnskab over bogen, der viser et underskud på ca. [ ] kr. Hvilket resultat TV2 Forlag isoleret set vil opnå på udgivelsen afhænger i væsentligt omfang af julesalget. Det nuværende underskud skyldes, at TV2 Forlag har valgt at gennemføre en intensiv markedsføring af bogen om Kofi Annan som led i en generel profilering af forlaget og af forlagets News-bogserie. Kommercielt fandt TV2 Forlag, at en generel profilering af forlaget mest hensigtsmæssigt kunne ske ved at fremdrage en bestemt udgivelse, der karakteriserede den ønskede profil. At bogen om Kofi Annan sælges med underskud er således alene udtryk for, at TV2 Forlag har valgt at anvende generelle markedsføringsudgifter på markedsføringen af dette værk. Der er tale om en almindelig forretningsmæssig disposition for en nystartet virksomhed (TV2 Forlag). Som det fremgår af bilag 1 er bogen om Kofi Annan det eneste værk, hvor udgifterne til markedsføring forventes at overstige indtjeningen. Mange af de øvrige titler markedsføres ikke selvstændigt. Som det fremgår af bilag 3 forventes TV2 Forlag samlet at være overskudsgivende i 2007. Der er ikke grundlag for at konstatere, at TV2 krydssubsidierer TV2 Forlag. TV2 efterlever reglerne i bekendtgørelse nr. 1327 af 14. december 2006 om regnskabsmæssige adskillelse.
4 3. Skjult markedsføring Forlæggervirksomheden har endvidere anført, at TV2 giver TV2 Forlag en konkurrencemæssig fordel ved at gøre det muligt for forlaget at garantere boghandlerne, at udvalgte bøger vil opnå omtale i TV. Indledningsvist bemærkes, at eventuelle spørgsmål om skjult reklame henhører under Radioog tv-nævnet, jf. 33 i bekendtgørelse nr. 1368 af 15. december 2005 om reklame og sponsorering i radio og fjernsyn. TV2 har ikke givet TV2 Forlag tilsagn om omtale på TV2. Det er blandt forlag normal praksis at planlægge pressearbejdet og lanceringen før udgivelsen af en bog. Som bilag 5 vedlægges materiale med følgende eksempler fra andres forlags markedsføring: (a) Gyldendals udgivelse af Noget af en historie - Anker Jørgensen og Bodil Udsen og livet under bøgen. I Gyldendals katalog anføres: Planlagt medvirken i Aftenshowet og Go morgen Danmark. (b) Aschehoug/Egmonts udgivelse af Hellig Krig. I forlagets omtale i Bogmarkedet, der er et tidsskrift for den danske bogbranche, anføres: Læs interview med forfatteren i: Berlingske Tidende, Politikken, Metroxpress, Jyllandsposten, Information. (c) Bazar Forlags udgivelse af Heksen fra Portobello. I forlagets katalog anføres: Vi annoncerer for Heksen fra Portobello i bl.a. Alt for damerne medio oktober, Billboard, (Nørreport Station i København) fra medio september, Bogmagasinet primo oktober, Bogkalenderen ultimo september, alle bogkæders julekataloger. (d) Bazar Forlags udgivelse af Jeg dræber. I Bogmarkedet anføres: Udgivelsen bliver fulgt op af: Forfatterinterviews i bl.a. Weekendavisen, Politikken og Berlingske Tidende. Kædeannoncer hos Bog og Idé, Arnold Busck og BOGhandleren. Billboard på Nørreport Station i København. TV2 Forlag retter ligesom andre forlag henvendelse til blandt andet redaktionerne på Go morgen Danmark og TV2 Radio om planlagte bogudgivelser. Det er imidlertid den enkelte redaktions afgørelse, om en bogudgivelse skal gøres til genstand for redaktionel omtale. TV2 Forlag opnår ikke i højere grad end andre forlag omtale på TV2. For så vidt angår Go morgen Danmark mødes redaktionen herfra med de toneangivende forlag, når forlagenes sæsonkataloger udkommer. De kommende måneders udgivelser drøftes,
5 og redaktionen indikerer over for forlagene hvilke forfattere eller bøger, Go morgen Danmark er interesseret i at se nærmere på med henblik på eventuel redaktionel omtale i programmet. Denne forhåndstilkendegivelse er ikke bindende, men er blot en tilkendegivelse af, at redaktionen forventer at kunne lave et seværdigt indslag om udgivelsen. Som følge af efterfølende omstændigheder kan det blive nødvendigt at undlade at vise et planlagt indslag. Omtalen i TV afhænger for alle udgivelsernes vedkommende af den øvrige nyhedsstrøm, og ingen er derfor garanteret omtale. Der er ikke grundlag for at konstatere, at TV2 udøver konkurrenceforvridning ved at give TV2 Forlag en særstilling i forhold til de øvrige forlag. Alle forlag opfordres til at fremlægge deres kataloger for blandt andet Go morgen Danmark, og alle forlag får samme redaktionelle behandling. 4. Indgåelse af aftaler om rettigheder til bogudgivelser Forlæggerforeningen har endelig anført, at TV2 sikrer sig alle rettigheder knyttet til stationens udsendelser, hvilket ifølge foreningen medfører, at øvrige forlag ikke har adgang til at udgive bøger, der knytter sig til TV2 s udsendelser. Beskrivelsen i Forlæggerforeningens klage er ikke dækkende for de faktiske forhold. Retten til at udarbejde et bogværk på grundlag af en tv-udsendelse (eller et andet ophavsretligt beskyttet værk) nyder ophavsretlig beskyttelse. Efter ophavsrettighedsloven 1 har den, der frembringer et værk, ophavsret til værket. Ophavsretten giver efter lovens 2 eneret til at råde over værket ved at fremstille eksemplarer af det og ved at gøre det tilgængeligt for almenheden i den oprindelig eller ændret skikkelse, i oversættelse, omarbejdelse i anden litteratureller kunstart eller i anden teknik. Retten til at anvende f.eks. et filmværk i omarbejdet form herunder som bog betegnes ofte som en sekundær ret. TV2 s programkontrakter med danske eller udenlandske licensgivere (der giver TV2 licens til f.eks. at vise en tv-serie som Desperate Housewives ) giver ikke i almindelighed TV2 ret til at udnytte sekundære udnyttelsesrettigheder, herunder ved bogudgivelser. Licensgiver forbeholder denne ret for sig selv. TV2 må derfor særskilt søge at erhverve forlagsrettigheder, hvis dette ønskes. Denne mulighed står også åben for konkurrerende forlag. Som eksempel på dette kan henvises til bogudgivelser i relation til tv-serien Desperate Housewives, der vises på TV2: TV2 Forlag har udgivet Desperate housewives kogebogen, mens Aschehoug har udgivet Desperate housewives guide til livet og kærligheden.
6 I de tilfælde, hvor TV2 fuldt ud finansierer produktionen af et program, erhverver TV2 sædvanligvis alle udnyttelsesrettigheder, herunder sekundære rettigheder. At TV2 erhverver alle udnyttelsesrettigheder er en naturlig følge af, at TV2 afholder alle udgifter vedrørende produktionen. Disse programmer laves simpelthen til TV2 og svarer for TV2 til DR s egenproduktion af programmer. DR har retten til sekundære udnyttelser af ophavsretligt beskyttede elementer i sine programmer, jf. til illustration dommen i UfR 1996.1093 V om retten til at lave Bamse og Kylling dukker. Ved udvikling, finansiering og produktion af et program er det således berettiget og sædvanligt at forbeholde sig retten til alle udnyttelsesformer knyttet til programmet. I produktionskontrakten kan det være aftalt, at indtægter fra sekundære rettigheder skal deles mellem TV2 og producenten af tv-programmet. TV2 erhverver ikke som anført af Forlæggerforeningen generelt rettighederne til at udgive bøger baseret på tv-programmer. TV2 opnår alene ret hertil i det ovenfor beskrevne omfang. At TV2 selv udnytter de sekundære rettigheder i sin forlagsvirksomhed og således ikke giver andre forlag licens hertil er ikke et misbrug af en dominerende stilling på et marked efter konkurrencelovens 11. En virksomheds udnyttelse af sine ophavsrettigheder kan kun i exceptionelle tilfælde anses for et misbrug af en dominerende stilling. 1 TV2 indtager endvidere ikke en dominerende stilling på forlagsmarkedet eller andre markeder af betydning for bedømmelsen af sagen. Der er ikke grundlag for den rejste kritik af TV2 s indgåelse af aftaler, der giver adgang til udgivelse af bogværker. ooo Hvis det ovenstående giver anledning til spørgsmål eller bemærkninger, hører vi det gerne. [Dette brev bedes behandlet fortroligt.] Med venlig hilsen Olaf Koktvedgaard Erik Kjær-Hansen 1 EF-domstolen fandt i dom af 6. april 1995 i sag C-241/91 m.fl., Magill TV-Guide, at dominerende fjernsynsselskabers nægtelse af at give en producent adgang til at anvende ophavsretligt beskyttede oversigter over selskabernes ugentlige tv-programmer var et misbrug af en dominerende stilling. Af væsentlig betydning for afgørelsen var værkernes karakter af funktionelle eller nyttebestemte værker. I modsætning hertil står, at TV2 s ophavsrettigheder omfatter værker, der er baseret på et betydeligt tidsmæssigt, kreativt og økonomisk ressourceforbrug. Dommen i Magill TV-Guide er ikke retningsgivende for denne sag.