Ydelse af økonomisk bistand

Transkript

1 Selskabsret Kapitalselskaber v/advokat Nicholas Liebach Ydelse af økonomisk bistand (aktionærlån/selvfinansiering) Lektion 8

2 Dagens program Ydelse af økonomisk bistand Økonomisk bistand/aktionærlån Forbuddet i SL 210, stk. 1. Formålet med og baggrunden for forbuddet Den af forbuddet omfattede personkreds Undtagelserne fra forbuddet De af forbuddet omfattede dispositioner Økonomisk bistand/selvfinansiering Begreb og formål Hovedregel forbud Særligt om efterfinansiering Undtagelser til forbuddet den lovlige selvfinansiering Sanktioner overtrædelse af forbuddene

3 Økonomisk bistand/aktionærlån Forbuddet i SL 210, stk. 1 SL 210, stk. 1 (aktionærlån/økonomisk bistand) Et kapitalselskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, jf. dog Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og i andre virksomheder end moderselskaber, der har bestemmende indflydelse over selskabet. 1. pkt. gælder også personer, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt. ved ægteskab, ved slægtskab i ret op- eller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særlig nær.

4 Økonomisk bistand/aktionærlån Formålet med og baggrunden for forbuddet i SL 210, stk. 1 Den historiske baggrund Beskyttelse af kreditorerne

5 Økonomisk bistand/aktionærlån Den af FORBUDDET omfattede personkreds Forbuddet mod at lade selskabet yde økonomisk bistand/yde aktonærlån omfatter følgende personer: (1) Kapitalejere i selskabet eller kapitalejere i et til selskabet EU/EØS/OECD (kl. 0 og 1) moderselskab Gælder både fysiske og juridiske personer Gælder uanset størrelsen af vedkommendes aktiepost Gælder uanset om lånet er ydet på markedsvilkår og om der er stillet betryggende sikkerhed (2) Ledelsen i selskabet og ledelsen i et til selskabet EU/EØS/OECD (kl. 0 og 1) moderselskab Hvilke personer er omfattet af ledelsen og dermed forbuddet? (3) Kapitalejere og ledelse i andre virksomheder end moderselskaber, der har bestemmende indflydelse over selskabet Hvilke virksomheder kunne det være? (4) Nærtstående Hvilke personer er nærtstående i i SL 210, stk. 1 s forstand? Er selskaber eller andre juridiske enheder omfattet af nærtstående-begrebet? Personlig ansvarlig for låntagerens forpligtelser hvad så?

6 Økonomisk bistand/aktionærlån Undtagelser fra FORBUDDET Undtagelser fra forbuddet i SL 210, stk. 1 Lån til en kapitalejer, der er et EU/EØS/OECD (kl. 0 og 1) moderselskab Moderselskabsdefinitionen Danske selskaber (SL 5, nr. 20 samt 6 og 7) Udenlandske moderselskaber (SL 211, stk. 1.) Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner (SL 212) Hvilke dispositioner? Betingelser? Cash Poll-ordninger? Lån til kapitalejere eller ledelsen i datterselskaber og lån til søsterselskaber

7 Økonomisk bistand/aktionærlån Undtagelser fra FORBUDDET Undtagelser fra forbuddet i SL 210, stk. 1 (fortsat) Lån m.v. i forbindelse med selskabets erhvervelse af kapitalandele af eller til medarbejderne i selskabet eller i et datterselskab Betingelser Ordningens karakter Kræver frie reserver (SL 214, stk. 3) Medarbejderbegrebet- hvem er omfattet? 210, stk. 2: Forbuddet i 210, stk. 1 finder ikke anvendelse, hvis der er tale om lovlig selvfinansiering jf HUSK : Selv om om lånet m.v. er lovligt /omfattet af undtagelserne, skal DVL være opmærksom på, om om det i øvrigt er forsvarligt at yde lånet eller stille sikkerheden.

8 Økonomisk bistand/aktionærlån Omfattede dispositioner Forbuddet mod økonomisk bistand/aktionærlån omfatter bl.a. følgende dispositioner: (1) Lån til X* Fx checks, veksler, aktier, obligationer og andre omsættelige værdipapirer Omfatter dog ikke selskabets udlån af et sommerhus, en båd eller en bil til fx en ansat direktør (maskeret udbytte) (2) Selskabets overtagelse af en fordring mod X Se fx U H Gælder også tilfælde hvor X har stillet sikkerhed for fordringen (3) Selskabets sikkerhedsstillelse for X s forpligtelser Omfatter enhver form for sikkerhed, herunder pantsætning og kaution * X = personer omfattet af forbuddet mod aktionærlån

9 Økonomisk bistand/aktionærlån Omfattede dispositioner Tidspunktet for dispositionens gennemførelse Se på, hvordan forholdene var, da lånet eller sikkerhedsstillelsen blev etableret Hvis personen ikke er fx aktionær i det långivende selskab på det tidspunkt, hvor lånet ydes, men bliver det på et senere tidspunkt, er der ikke tale om et ulovligt aktionærlån Forudsætter dog, at lånevilkårene ikke ændres væsentlige efterfølgende (og at der ikke er tale om omgåelse) Hvis personen derimod er fx aktionær på tidspunktet for lånets optagelse, men herefter afhænder sin fulde aktiepost i selskabet, indebærer det ikke, at lånet dermed bliver lovligt

10 Selvfinansiering Begreb og formål Begreb Hvad er selvfinansiering? Formål Hvorfor selvfinansiering? Set fra selskabets perspektiv Set fra tredjemands perspektiv

11 Selvfinansiering Hovedregel - forbud HR: 206, stk. 1. Selskab må ikke direkte eller indirekte stiller midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for tredjemands erhvervelse af kapitalandele i selskabet eller dets moderselskab. Hvilke dispositioner Omfatter både kontantbeløb og overførsel af aktiver som led i et aktiekøb (hvad enten overdragelsen sker før eller efter aktiekøbet) Omfatter både sikkerhedsstillelse i form af selskabets egne aktiver og stillelse af en bankgaranti Se på, hvad formålet med sikkerhedsstillelsen er» Det er selve dispositionens indhold (og formål), der er afgørende for, om der er tale om ulovlig selvfinansiering og ikke den form ( dragt ), som dispositionen måtte være iklædt Ikke krav om tilbagebetaling (sikkerhedsstillelse i sig selv er nok)

12 Selvfinansiering Særligt om efterfinansiering Efterfinansiering Det antages, at selskabslovenes regler om udbytte, kapitalnedsættelse, likvidation og fusion har forrang for forbuddet mod selvfinansiering i SL 206, stk. 1 Dette indebærer, at midler kan føres ud af selskabet efter erhvervelse af dette i overensstemmelse med de specielle bestemmelser, der måtte gælde herfor, uden at dette bringer dispositionen i strid med forbuddet mod selvfinansiering (beror ALTID på en konkret vurdering) I sådanne tilfælde tillægges de relevante lex specialis regler altså forrang

13 Selvfinansiering Lovlig selvfinansiering undtagelserne til forbuddet U: Selvfinansiering er tilladt, hvis undtagelsesbetingelserne i 206, stk. 2. og 3, er opfyldte det vil sige selvfinansiering er tilladt, hvis Generalforsamlingen på forhånd godkender den konkrete disposition på grundlag af en skriftlig redegørelse (SL 207, stk. 1.) om baggrunden for forslaget fra selskabets ledelse Redegørelsen skal efter generalforsamlingens godkendelse offentliggøres i Erhvervsog Selskabsstyrelsens it-system (SL 207, stk. 3) Finansieringen kan rummes inden for de frie reserver i årsrapport (ordinært udbytte) og være forsvarligt (SL 208) Finansieringen ydes på samme betingelser, som en uafhængig kreditor ville tilbyde (markedsvilkår) (sikkerhed i aktier) (SL 209) Kreditvurdering foretages af låntageren (SL 206, stk. 3)

14 Selvfinansiering Lovlig selvfinansiering undtagelserne til forbuddet Undtagelser (forsat) Ledelsens skriftlige redegørelse til generalforsamlingen skal i h.t. SL 207 indeholde: - baggrunden for forslaget - selskabets interesse i dispositionen - betingelser - konsekvenser for likviditet og solvens - den pris tredjemand skal betale for kapitalandelene

15 Aktionærlån og selvfinansiering Overtrædelse af forbuddene mod aktionærlån og selvfinansiering (sanktioner) SL 215, stk. 3 Sikkerhedsstillelse i strid med forbuddene mod økonomisk bistand/aktionærlån og selvfinansiering er bindende, hvis medkontrahenten var i god tro Dette indebærer dog ikke, at sikkerhedsstillelsen dermed bliver lovlig Ond tro hos fx banken indebærer omvendt, at sikkerhedsstillelsen ikke er bindende (pant m.v kan forlanges tilbageleveret) Se på, om banken har eller burde have undersøgt de faktiske forhold i forbindelse med sikkerhedsstillelsen

16 Aktionærlån og selvfinansiering Overtrædelse af forbuddene mod aktionærlån og selvfinansiering (sanktioner) SL 215, stk. 1 Udbetalinger fra selskabet, der er foretaget i forbindelse med overtrædelse af forbuddene mod økonomisk bistand/aktionærlån eller selvfinansiering, skal tilbagebetales med tillæg af morarenter

17 Selskabsret - kapitalselskaber Advokat Nicholas Liebach