AKTIONÆRLÅN. v/ Jan-Christian Nilsen - chefkonsulent i Erhvervsstyrelsen

Transkript

1 AKTIONÆRLÅN v/ Jan-Christian Nilsen - chefkonsulent i Erhvervsstyrelsen

2 Historisk tilbageblik Skiftende holdninger til aktionærlån Lovligt til 1982 mod betryggende sikkerhed Forbud fra 1982 Kontrol af lovens overholdelse fra 1994 Andre lande har generelt ikke tilsvarende forbud 2

3 Baggrund for forbuddet Beskyttelse af kreditorer Betydelig antal aktionærlån som er uerholdelige Sikring af beskatning Aktionærlån kunne medføre at beskatningen af reelle udbytter blev udskudt nærmest uendelig 3

4 Økonomisk bistand - forbuddet Hovedregel ( aktionærlån ) Økonomisk bistand forbudt ( 210) Både direkte og indirekte Stille midler til rådighed, yde lån, sikkerhedsstillelse 4

5 Hvem omfattes af forbuddet? Aktionærer (på udlånstidspunktet) i selskabet eller i moderselskabet: Hovedaktionærer Minioritetsaktionærer Medarbejderaktionærer Bestyrelsesmedlemmer eller direktører i selskabet eller i modervirksomheden Bestyrelsessuppleanter og repræsentantskabsmedlemmer Ægtefælle, forældre/børn (lige linje), andre særligt nærtstående (samlever) interessentskab/kommanditselskab? Enhver, hvis formålet er finansiering af erhvervelse af aktier i selskabet eller dets moderselskab Revisorlovgivningen forbyder lån til selskabets revisor 5

6 6

7 Lån mellem forbundne selskaber Ole ejer 2 aktieselskaber, A og B Må A yde lån til B? Børge ejer et aktieselskab X 100% Børge er samtidig kommanditist i K/S Må X yde lån til K/S? 7

8 Lån mellem forbundne selskaber X har en søn Y X har et aktieselskab, A F har en søn K F har et aktieselskab B Må B yde lån til Y og A et tilsvarende lån til K? 8

9 Nær familie m.v. X har en søn Y Y er samlevende med B X har et aktieselskab, A Må A yde lån til B? 9

10 Nær familie m.v. X har et investeringsselskab Y Y har rigeligt med likvider Må Y yde lån til X s søster? 10

11 Undtagelser i overblik Hovedregel: Forbud mod økonomisk bistand til kapitalejere, ledelse m.fl. U1: Medarbejderes erhvervelse af kapitalandele U2: Penge- og realkreditinstitutter U3: Bistand til moderselskab U4: Udlån af formuegoder U5: Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner (cash-pool) U6: Tilladt selvfinansiering 11

12 Økonomisk bistand - moderselskab Tilladt er lån til moderselskab, der er A/S, P/S, ApS eller et selskab med tilsvarende retsform, og Har hjemsted i: Et EU-land, et EØS-land eller Schweiz, eller I Australien, Canada, Hongkong, Japan, Sydkorea, New Zealand, Singapore, Taiwan eller USA (OECD kl. 0 og 1) 12

13 Økonomisk bistand moderselskab moderselskab Ledelsen i moderselskab JA NEJ A/S 13

14 Økonomisk bistand ikke moderselskab da ikke kapitalselskab Fond / K/S I/S / Amba NEJ A/S 14

15 Økonomisk bistand moderselskab tidligere lov INDIA INDIA Ja Ja US Nej DK 15

16 Økonomisk bistand moderselskab - hjemsted INDIA INDIA NEJ NEJ US JA DK 16

17 Økonomisk bistand virksomhed med kontrol - ledelsen tidligere lov INDIA INDIA Ja Ja US Ja DK 17

18 Økonomisk bistand virksomhed med kontrol - ledelsen INDIA INDIA NEJ NEJ US NEJ DK 18

19 Lån fra udenlandsk datterselskab A/S Ledelsen/ aktionærer i A/S JA NEJ GmbH 19

20 Lån til datterselskab m.v. Et aktieselskab ønsker at yde et lån til et 100% ejet datterselskab. Er dette ok? Et aktieselskab ønsker at yde et lån til direktøren i et 100% ejet datterselskab. Er dette ok? 20

21 Økonomisk bistand generelle krav ALTID krav om: forsvarlighed i selskabets interesse (koncernens interesse?) ikke omgåelse 21

22 Sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner Lån som er led i sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner er lovlige Forudsætning at der er tale om dispositioner som er almindelige både for selskabet og for branchen Vilkårene skal være sædvanlige, dvs. som ved transaktioner med uafhængige parter Udgangspunktet er, at transaktioner som selskabet ikke udfører med uafhængige parter, ikke kan anses for sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner 22

23 Sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner Hvilke dispositioner? Almindelig varesalg på kredit Rejseforskud som afregnes løbende Normal forudbetalt løn pension (almindelige ansættelsesvilkår) Sælgerpantebreve ved salg af ejendom (hvis det kan sandsynliggøres at vilkårene og finansieringen er den normale i markedet) 23

24 Sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner Hvad accepteres (normalt) ikke? Køb af pantebrev, hvor debitor er omfattet af låneforbuddet Almindelige udlån uanset at vilkårene er sædvanlige Salg af større anlægsaktiver på lang kredit Forudbetalinger ved køb af ejendom Lån til aktionærens private virksomhed Udlån til aktionærer for at reducere risikoen ved at banken går konkurs Et partnerselskabs udlån til aktionærernes løbende skattebetalinger 24

25 Sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner Selskabet A lejer en bygning af aktionæren B A ønsker at udvide virksomheden B ønsker at optage lån i A for at finansiere en udvidelse af bygningen Kan A yde dette lån? Med pant i ejendommen? 25

26 Sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner A ejer aktieselskabet B A har en maskine. Maskinen er stillet til sikkerhed for A s bankgæld A ønsker at overdrage maskinen til B. Maskinen vil fortsat være stillet til sikkerhed for A s gæld. Er dette ok? 26

27 Cash-pool Cash-pool kan medføre udlån til og hæftelse for andre koncernvirksomheder reglerne om økonomisk bistand relevante Hvem deltager i ordningen? Hvordan er hæftelsen? Ingen hæftelse for andre Alene hæftelse med indskud Fuld hæftelse 27

28 Cash-pool To muligheder for lovlig cash-pooling: 1. Tilladt efter de almindelige regler om økonomisk bistand, dvs. moderselskaber : tilladt fond, I/S, K/S: ikke tilladt 28

29 Cash-pool - eksempel Et dansk aktieselskab indgår i en kinesisk koncern Koncernen har en cash-pool via det irske søsterselskab Kan det danske selskab deltage i cash-poolen? 29

30 Cash-pool 2. En sædvanlige forretningsmæssig disposition erhvervsmæssigt begrundet sædvanligt såvel for selskabet som inden for branchen, og selskabets risiko rimelig i forhold til den gevinst, som selskabet opnår herved Hvis samtlige betingelser under pkt. 2 er opfyldt, er cash-pooling også lovlig med kapitalselskab, der ikke er beliggende i EU/EØS/OECD kl. 1 og 2 fond, I/S, K/S 30

31 Selvfinansiering - overblik Hovedregel: Forbud mod økonomisk bistand til erhvervelse af kapitalandele i selskabet eller dets moderselskab (lån, hæftelse, sikkerhedsstillelse) U1: Tilladt selvfinansiering på visse betingelser U2: Medarbejderes erhvervelse af kapitalandele U3: Penge- og realkreditinstitutter 31

32 Selvfinansiering forbuddets afgrænsning Tilladte dispositioner: Pant i targets kapitalandele Køb af egne kapitalandele Kapitalnedsættelse Udbytte (herunder ekstraordinært) Må ikke garantere fremtidige udbyttebetalinger Børsnoteret selskab: Forbudt i 12 måneder efter overtagelsestilbud med mindre angivet deri 32

33 Selvfinansiering og moderselskaber Der er særlige regler om aktionærlån til visse moderselskaber, men husk at der ikke er særregler om selvfinansiering ydet til et moderselskab Heller ingen undtagelse for sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner 33

34 Sondringen mellem aktionærlån og selvfinansiering Yderst relevant, da selvfinansiering er tilladt, hvis en række betingelser er iagttaget, mens aktionærlån er forbudt Finansiering umiddelbart før erhvervelse Finansiering umiddelbart efter erhvervelse, hvis forudsat i forbindelse med erhvervelsen Finansiering længere tid efter erhvervelse ERST: Svarene er 1 og 2: Ja, mens 3 er nej Praksis skal afgøre grænsen mellem 2 og 3 endnu ingen henvendelser herom 34

35 Tilbagebetaling Vi anvender tvangsbøder for at sikre tilbagebetaling Oversendes til SKAT for inddrivelse Afsoning? Ingen tvangsbøder ved debitors insolvens Nedskrevne fordringer på aktionærer skal indfries fuldt ud Gældseftergivelse ikke mulig 35

36 Tilbagebetaling Tilbageførsel af hovedstol Betaling af rente: Renteloven (Nationalbankens udlånsrente + 7 %) tillagt 2 %, dvs. minimum 9 % Kan tilbageførsel ikke ske: Erstatningsansvar for personer, der har truffet/opretholdt økonomisk bistand Sikkerhedsstillelse bindende med mindre aftaleparten i ond tro 36

37 Tilbagebetaling Lån skal tilbagebetales uanset om der er sket beskatning af modtager Husk at lånet er det provenu aktionæren har modtaget plus eventuel skat som selskabet har betalt Modregning i udbytte? Ja, på det tidspunkt udbyttet er lovlig deklareret (husk udbytteskatten) Modregning i løn? JA, modregning i løn efter almindelig ansættelseskontrakt (husk A skatten) 37

38 Tilbagebetaling Aktionæren i A bliver i februar 2013 gjort opmærksom på, at han har optaget et ulovlig lån på kr. 1 mio. i Han ønsker at ændre sin ansættelseskontrakt således, at han bliver berettiget til en ekstra bonus på 1 mio. for Medfører dette at lånet ikke skal fremgår af årsrapporten for 2012? 38

39 Straf 5 års forældelse regnes fra indfrielsestidspunktet Indfrielse indenfor 6 uger efter styrelsens brev: bøde på 2,5% af hovedstolen Senere indfrielse eller manglende indfrielse: bøde på 5% af hovedstolen Hvis man er straffet for ulovlig aktionærlån, hindrer dette fravalg af revision de kommende år I alle selskaber den pågældende kontrollerer 39