Er det farligt at sidde i bestyrelser?

Transkript

1 Er det farligt at sidde i bestyrelser? Erstatningsklimaet Skærpelser i lovgivning og praksis? Undgå ansvar Beskytte mod ansvar Advokater i bestyrelsen

2 Forøget aggression Konkursboer (standsningssager) Gruppesøgsmål (aktionærer) Hafnia (primary market) Vestas (secondary market) Finansiel stabilitet Fratrædelsespakke (ved fjendtlig overtagelse)

3 Lovgivningen Selskabslovens 361 Stiftere og medlemmer af ledelsen, som under udførelsen af deres hverv forsætligt eller uagtsomt har tilføjet kapitalselskabet skade, er pligtige til at erstatte denne. Det samme gælder, når skaden er tilføjet kapitalejere eller tredjemand Aktieselskabslovens 140 Stiftere, bestyrelsesmedlemmer og direktører, som under udførelsen af deres hverv forsætligt eller uagtsomt har tilføjet selskabet skade, er pligtige at erstatte denne. Det samme gælder, når skaden er tilføjet aktionærer, selskabets kreditorer eller tredjemand ved overtrædelse af denne lov eller vedtægterne.

4 Skønsmæssige dispositioner SL ændrer ikke på Business Judgement Rule Ledelsen har frihed til at foretage forretningsmæssige fejlskøn

5 (stadig) ikke kollektivt ansvar Ledelsesmedlemmer bedømmes individuelt Men der vil ofte være fælles beslutninger eller fælles forsømmelse Uddannelse og erfaring: Principielt ikke strengere eller mildere bedømmelse Regnskabsbestyrelsesmedlem m.v.

6 Bestyrelsens pligter De centrale bestemmelser om ledelsens pligter findes isl Reglerne er i vidt omfang en videreførelse af reglerne i ASL 54

7 Kapitalberedskab Selskabslovens tage stilling til, om selskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt i forhold til selskabets drift Aktieselskabsloven tage stilling til, om selskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt i forhold til selskabets drift. påse, at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde kapitalselskabets nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder

8 Rette kapitalberedskab Ikke noget facit - forretningsmæssigt skøn Særlige regler (finansielle virksomheder) Tab ved dispositioner og for en tabsgivende drift, der skyldes, at selskabet ikke har den fornødne finansielle styrke. Ikke fornøden kapital til at gennemføre en forretningsmæssig aktivitet (f.eks. til at finansiere de første års underskud, indtil driften giver overskud)

9 Corporate Governance Corporate Governance-anbefalingerne ikke umiddelbart betydning for erstatningsansvaret Hvis anbefalingerne får almindelig accept, og anbefalingerne er relevante, har de betydning for forsvarlighedsnormen

10 Advisory Boards Ikke ledelsesansvar efter SL Men ansvar for medvirken på linie med andre rådgivere Ansvar i forhold til: Hvilke opgaver Hvilket oplysningsgrundlag

11 Undgå ansvar (beskyttelse) Orden i sagerne Ansvarsfraskrivelse (ikke tredjemand) Dissens i bestyrelsesprotokollen Træde ud af bestyrelsen ( bliv og skriv ) Advare kapitalejerne eller myndighederne Lempelse Nogen at dele med Nogen at tørre ansvaret af på Hovedaktionærer pas på Bankbestyrelser pas på Internationale koncerner pas på Forsikring

12 Retsstridige dispositioner Salg af selskabets aktiver til fordel for kapitalejerne og til skade for selskabet og dets kreditorer U H: salg af selskabets virksomhed mod delvis vederlag i form af overtagelse af en del af selskabets gæld, mens resten blev i konkursboet U H: tilbagebetaling af lån til en aktionær og bestyrelsesmedlem umiddelbart forud for selskabets konkurs

13 Udtræden Ansvar for at træde ud uden at advare, jf. U H Ansvar for selskabskreditorers tab også for tiden efter udtræden, U H Som regel ikke ifalde ansvar for dispositioner efter udtræden, jf. U H og U Ø. Ikke forskel på de bestyrelsesmedlemmer, som blev på deres post, og et bestyrelsesmedlem, som fratrådte på et tidligere tidspunkt, U Ø

14 Lempelse SL 363, stk. 1: ansvaret kan nedsættes, når dette findes rimeligt under hensyn til skyldgraden, skadens størrelse og omstændighederne i øvrigt. Erstatningsansvarslovens 24: ansvaret bortfalde Lempelse ikke almindeligt indenfor bestyrelsesansvar.

15 Lempelse U V: hovedaktionærens børn, der sad i bestyrelsen, ifaldt ansvar for et ulovligt aktionærlån. Ansvaret lempet U H: en advokat dømt i egenskab af bestyrelsesmedlem og kunne forudse betydelige efterfølgende erstatningskrav -ikke grundlag for at lempe.

16 Revision og rådgivere Ledelsen kan opnå frifindelse hvis de med føje indrettede sig på revisionen eller rådgiverne Hvis ledelsen dømmes i forening med de professionelle rådgivere har det betydning, at de professionelle rådgivere som hovedregel er dækket af ansvarsforsikring Hensyn til skyldgraden føre til, at ansvaret primært lægges hos den professionelle rådgiver, jf. U H (ansvaret lagt på den advokat, der havde udarbejdet de juridiske dokumenter)

17 Fordeling Erstatningsansvarslovens 25, stk. 2: fordele ansvaret, så hele ansvaret eller dog en større andel del af ansvaret lægges hos medlemmer, der har ansvarsforsikring hensyn til, om et eller flere medlemmer f.eks. hovedaktionærer havde en særlig interesse i de trufne dispositioner

18 Advokater i farezonen U H -ansvaret i det indbyrdes forhold lagt på en advokat, som var bestyrelsesformand, med den begrundelse, at han ansvar var dækket af en ansvarsforsikring. U H -de uforsikredebestyrelsesmedlemmers ikke medhold i, at et advokatbestyrelsesmedlem, som havde ansvarsforsikring, i det indbyrdes forhold skulle bære hele ansvaret

19 Hæfter advokatfirmaet? DL Instruktions- og kontrolbeføjelse Tavshedspligt Advokaten er alene Advokatfirmaet som advokatbestyrelsesmedlemmets rådgiver brevpapirhæftelse, honorarnota Forskel i forsikringsdækning

20 Forsikring Claims made Krav der rejses i forsikringsperioden Ret til anmeldelse af omstændigheder Tidligere, nuværende og fremtidige Ledelsesmedlemmer Datterselskaber Dækker Erstatning Omkostninger