Offentlig Privat Innovation

Transkript

1 Offentlig Privat Innovation - juridiske udfordringer og løsningsveje - juridiske OPI modelaftaler KLs Innovationsdag Version: Peter Bamberg Jensen

2 Baggrund - OPI-Lab D1 leverance: Juridiske modelaftaler til fremme af OPI - Udviklet i et samarbejde mellem Rønne & Lundgren advokatfirma, advokatfirmaet Poul Schmith / Kammeradvokaten og jurister fra Region Syddanmark og Syddansk Universitet - Forventes lanceret december 2012 på OPI-Labs hjemmeside og LivingLabDenmark.com - På Velfærdens Innovationsdag 24. januar 2013 vil aftalerne danne udgangspunkt for en tema-session

3 Offentlig Privat Innovation Innovationens DNA : Viden Idé Værdi OPI: Vidensudveksling på tværs af sektorer mere intelligent offentligt indkøb bedre privat produktudvikling OPI handler om at skabe de bedste rammer for alle parter i forhold til at indgå i et vidensudvekslingsforhold

4 Juridiske udfordringer Regulering af den frie vidensudveksling mellem den private og offentlige sektor : Statsstøtte formål at sikre, at konkurrencen på det indre marked ikke forvrides ved, at offentlige myndigheder giver visse virksomheder eller produktioner fordele frem for andre Rettighedsbeskyttelse regulerer hvem ejer viden og idé regulerer hvem der har ret til at udnytte den kommercielle gevinst af udviklede idéer Udbudsloven skal sikre det frie marked skal sikre ligebehandling i et offentligt udbud

5 Udbudsfrit OPI samarbejde Innovationens DNA : udvikling køb Viden Idé Værdi Hvornår er modellen egnet? Begge parter har fokus på ny viden Den offentlige part ønsker ikke at forpligte sig på indkøb af eventuel løsning Udfordringer: Partnernes engagement i projektet afhænger af den værdi, der løbende frembringes i projektet for den enkelte part => større krav til PLs interessenthåndtering Projektets scope kan skifte. Endemålet kan vise sig forskelligt fra udgangspunktet. Hensyn til potentielle juridiske faldgruber i projektgennemførelsen Fordele: Fleksibilitet i forhold til projektorganisering (NB: God forvaltningsskik) Rammerne begunstiger vidensudveksling og forfølgelse af spin-off muligheder O: Ny viden => Bedre indkøb = > Bedre drift P: Direkte adgang til unik bruger- og procesviden i det offentlige. Muligheder for at præge projektet. Bedre produktudvikling, der imødegår aftagers behov

6 OPI processen udvikling køb Udgangspunkt: En idé, et behov eller en udfordring Vi ved ikke (præcis), hvad der er den rigtige løsning Efter OPI projekt: Vi ved (tilstrækkelig præcis), hvilken løsning vi ønsker (men skal måske have den færdigudviklet) Hvilken løsning? OPI projekt: Udvikling / afklaring Udbudsproces Evt. afsluttende udviklingsproces Leverance af udviklet løsning udbudsfrit OPI funktionsudbud Aftalegrundlag: udviklings -mål funktion leverance

7 Udbudsfrit OPI - modelaftaler udvikling køb 2 +1 modeller: 1. Ikke-gensidigt bebyrdende samarbejde 2. Offentlig køb af udviklingsydelse (art. 16 f) udviklings -mål 3. Offentlig salg af know-how

8 Udviklingsmål udviklings -mål Det er IKKE bestemt hvad der skal komme ud af det kun hvad der kan komme ud af det Det er IKKE bestemt, at den offentlige part skal modtage en ydelse fra den private part Det er DERIMOD bestemt, at parterne med hver deres bidrag vil samarbejde om at nå et fælles udviklingsmål Der kan derfor ikke gøres ordinære misligeholdelsesbeføjelser gældende i forhold til udviklingsmålet, men mulige krav på dækning af evt. omkostningstab

9 1. IKKE gensidigt bebyrdende OPI-aftale En aftale skal IKKE i udbud, hvis der IKKE foreligger en gensidigt bebyrdende kontrakt. Ingen betaling / En aftale er ikke gensidigt bebyrdende, hvis de beløb, der betales af en ordregivende myndighed ikke udgør modydelse for en kontraktbestemt leverance, som den ordregivende myndighed har en direkte økonomisk interesse i levering af. Der indgår IKKE offentligt indkøb i udviklingsprojektet hvis ingen kontraktbestemt ydelse eller vederlag heller ikke hvis den offentlige part betaler helt eller delvist den private parts omkostninger ved at deltage (dokumenterede løn- og materiale omkostninger) intet indkøb => ingen udbudspligt Offentlig part udbytte omkostningsdækning bidrag bidrag OPI aftale 1-2: Ikke-gensidig bebyrdende aftale Privat part udbytte NB: Omkostningsdækning kan udgøre statsstøtte Om en aftale om et offentlig-privat innovationssamarbejde er en gensidig bebyrdende kontrakt afhænger af det aftalte Rettighedsbetaling Side 9

10 2. Offentlig køb af udviklingsydelse (art. 16f undtagelse i udbudsdirektiv) Art. 16 f: Udbudfrits indkøb af tjenesteydelse hvis der er tale om udviklingsprojekt og den offentlige part ikke betaler hele vederlaget dvs. Den private part afholder selv en del af projektomkostningerne Det er IKKE bestemt, hvad der skal komme ud af det kun hvad der KAN komme ud af det (Udviklingsmålet) Det er DERIMOD bestemt, at den offentlige part skal modtage en tjenesteydelse (udviklingsydelse) fra den private part mod vederlag. Offentlig part udbytte betalt markedspris bidrag bidrag OPI aftale 4-5: Art. 16f køb af udviklingsydelse Privat part udbytte + profilt Der KAN derfor gøres misligholdelsesbeføjelser gældende for så vidt angår tjenesteydelsen, men ikke nødvendigvis i relation til opnåelse af det fælles udviklingsmål. Rettighedsbetaling Side 10

11 Juridiske udfordringer Regulering af den frie vidensudveksling mellem den private og offentlige sektor : Statsstøtte formål at sikre, at konkurrencen på det indre marked ikke forvrides ved, at offentlige myndigheder giver visse virksomheder eller produktioner fordele frem for andre Rettighedsbeskyttelse regulerer hvem ejer viden og idé regulerer hvem der har ret til at udnytte den kommercielle gevinst af udviklede idéer Udbudsloven skal sikre det frie marked skal sikre ligebehandling i et offentligt udbud

12 Inhabilitet Ligebehandlingsprincippet: I et offentligt udbud skal alle bydende parter kunne deltage på lige vilkår, dvs.: at der skabes et lige grundlag at afgive tilbud på at ingen tilbudsgiver har et forspring i viden i relation til offentlig part Sikring mod inhabilitet sker både gennem: aftalegrundlaget for OPI samarbejdet og i selve udbudsprocessen funktionsudbud OPI OPI projekt: projekt: Udvikling // afklaring udbudsfrit OPI udviklingsmåmål Udbudsproces funktion

13 Håndtering af inhabilitet 1/2 OPI samarbejdet aftalegrundlag & OPI proces: Krav om, at der tages afsæt i bredt tilgængelige standarder og materialer løsning må ikke være monopoliseret af privat parts beskyttet baggrundsviden Krav om løbende log/dokumentation af udviklingsprocessen Offentlig part skal have adgang til alle kommunikation/oplysninger mellem f.eks. private projektparter Al relevant information skal kunne videreformidles til samtlige tilbudsgivere Rettighedsfordelingen skal der tages højde for før udbudssituationen Private part(er) forpligtes til at give brugsret til forgrundsviden Private part(er) betales herfor af tilbudsgivere ( licens ) Mekanisme til fastsættelse af beløb fastsættes på forhånd. Offentlige part er ikke, bundet af at skulle aftage den udviklede løsning fra den private part i forbindelse med et efterfølgende udbud.

14 Håndtering af inhabilitet 2/2 Udbudsprocessen: Private part(er) må ikke påvirke udbudsmaterialet/præge udbuddets tilrettelæggelse Indlæg tilstrækkelig tid mellem afsluttet OPI projekt og udbud, så andre bydere kan indhente den private udviklingsparts forspring. Organisatorisk adskillelse mellem OPI projekt og udarbejdelse af udbudsmateriale Undgå at skræddersy udbudsmaterialet Undgå begrænsende mindstekrav Brug i stedet behovs- og funktionsbestemte krav Overvejelse i forbindelse med tildelingskriterierne ( meropfyldelse )

15 Statsstøtte Som udgangspunkt ulovligt af hensyn til det frie marked. Statsstøtte hvis følgende forhold alle er opfyldt: Støtten ydes ved hjælp af statsmidler Støtten ydes kun til visse virksomheder eller produktioner Støtte fordrejer eller truer med at fordreje konkurrencevilkårene og påvirker samhandelen mellem medlemsstaterne Støtten indebærer en fordel Muligheder for håndtering: De minimis forordningen Op til EUR til en virksomhed i en glidende periode på tre regnskabsår Den generelle gruppefritagelsesforordning (artikel 30-37) Forskning, udvikling og innovation Omfang af tilladt statsstøtte varierer: Jo mere markedsmodent desto mindre statsstøtte lovligt Eliminering af statstøtte: Offentlig viden genereret i projektet stilles tilrådighed for markedet Alternativ:Den private virksomhed skal betale markedspris for de opnåede fordele

16 Håndtering af statsstøtte Der er ikke tale om statsstøtte, hvis P. betaler O. for fordelen (=værdien af rettighederne) Værdien kan fastlægges ved direkte forhandling ml. parterne (NB: God forvaltningsskik!) Mekanisme herfor kan evt. beskrives på forhånd udgangspunkt i budget og parternes indsats Hvis uenighed: O. kan auktionere rettighederne P. med evt. forkøbsret Fordele ved model: Nemmere at håndtere end beregning af statsstøtteintensiteter, der forudsætter løbende dokumentation for indsats Håndtering af statsstøtte kun aktuel, hvis projektet lykkes Offentlig part udbytte Evt. offentlig betaling (omkostningsdækning eller honorar) bidrag OPI projekt bidrag Rettighedsbetaling Privat part udbytte (v. honorar: + profit)

17 Rettighedsfordeling OPI samarbejde baseret på en ikke gensidig bebyrdende aftale parterne er fritstillet mht. at aftale fordeling af rettigheder dog har det offentlige finansieringsgrundlag indflydelse på hvilket udbytte, den offentlige part skal kræve Erhvervsfremmemidler: Udvikling skal have erhvervsfremmemål ikke kun for enkeltvirksomhed. Ikke nødvendigt med intention om senere indkøb Driftsmidler: Finansiering kan ske med henblik på at afdække vurdering/behov af senere indkøb Regional- og Socialfondsmidler: Projektgennemførelse skal ske på fondsvilkår. OPI samarbejde baseret på offentligt indkøb af udviklingsydelse (art. 16f) : offfentlige part skal afgive dele af rettighederne Generelt: Det anbefales, at rettighederne generelt tilgår den private part. Dog skal den offentlige part gennem samarbejdskontrakten reservere sig brugsret/licens til et eventuelt indkøb gennem udbud af løsningen NB: Det er kun forgrundsviden (ny viden skabt i projektet) der indgår i rettighedsfordeligen. Ret til brug af parternes baggrundsviden forbliver uændret.

18 LivingLab Denmark fremtidens OPI! Et åbent mødested for offentlig privat innovationssamarbejde, der faciliterer og professionaliserer dialogen mellem nationale og internationale udbydere og efterspørgere af velfærdsteknologiske ydelser En hjemmeside med en række redskaber og funktioner til understøttelse af OPI forløb (lige fra initiering til implementering) Projektbørs (annoncering af nye projekter) ERFA opsamling (cases mm.) Toolkit m. bl.a. OPI modelaftaler og praktiske guidelines mv. OPI netværk: Projektpartnerrekruttering mv. En personlig support funktion sparring/facilitering på det enkelte OPI projekt Udvikles i samarbejde med bl.a. Teknologisk Institut, Væksthus Syddanmark, SDU, Wellfare Tech og Odense Kommune Label-ordning medlemslabel, Produktlabel LivingLab Denmark er under udvikling og starter op i december Hold dig orienteret på livinglabdenmark.com med mulighed for tilmelding til nyhedsbrev LLDK facilitator

19 Tak for opmærksomheden Spørgsmål er meget velkomne! Yderligere oplysninger kan fås ved henvendelse til: Peter Bamberg Jensen OPI chefrådgiver Syddansk Sundhedsinnovation, Region Syddanmark Mobil:

20 Bilag

21 2 tilgange til intelligent offentligt indkøb 1. Funktionsudbud og prækommercielt indkøb (PCP) Udvikling og levering af løsning (PCP: løsning = test-serie) udgør en samlet opgave PCP: Deltagelse opdeles i faser (idé->design->prototyper) Kontrakt specificerer en leverance Leverandøren vælges gennem udbud (for PCP: 2x!) udvikling + køb af løsning 2. Udbudsfrit OPI samarbejde udvikling og evt. anskaffelse af løsning holdes adskilt Udviklingsforløb gennemføres først. Evt. indkøb af udviklet løsning foregår i udbud efterfølgende Samarbejdsaftale specificerer et udviklingsmål selektion af privat udviklingspartner kan foregå udbudsfrit udvikling køb

22 Funktionsudbud og præ-kommercielt indkøb (PCP) udvikling + køb af løsning Hvornår er modellen egnet? Den offentlige part kan specificere leverancen med tilstrækkelig sikkerhed Den offentlige part påtænker konkret indkøb (PCP:...med en vis volume!) Fordele: O: Større sikkerhed for at nå i mål med en konkret forbedring P: Direkte økonomisk afkast af engagement. Ulemper: Sværere at skabe fleksibilitet og innovationsrum i udviklingsforløbet, da den private part er forpligtet på en konkret leverance Eventuelle spin-off muligheder må forfølges i andet projektsetup Omkostningskrævende jf. kompliceret udbudsproces

23 Præ-kommercielt udbud - proces