Afgørelse vedrørende TDC s opkrævning af oprettelsesgebyrer ved indgåelse af aftaler

Transkript

1 TDC A/S 10. oktober 2013 / sunnie, seyadi Fremsendes alene via Afgørelse vedrørende TDC s opkrævning af oprettelsesgebyrer ved indgåelse af aftaler 1. Indledning Erhvervsstyrelsen modtog den 24. april 2013 en klage fra Comflex Networks ApS (herefter Comflex) over TDC A/S (herefter TDC) opkrævning af oprettelsesgebyrer i forbindelse med aftaleindgåelse med TDC. Erhvervsstyrelsen har herefter foretaget en gennemgang af TDC s oprettelsespriser i selskabets standardtilbud med henblik på at vurdere, hvorvidt TDC s oprettelsesgebyrer ved aftaleindgåelsen med TDC er i overensstemmelse med TDC s netadgangsforpligtelse. ERHVERVSSTYRELSEN Dahlerups Pakhus Langelinie Allé København Ø Tlf Fax CVR-nr erst@erst.dk Erhvervsstyrelsen har på den baggrund fundet anledning til at træffe afgørelse over for TDC vedrørende selskabets oprettelsesgebyrer forbundet med aftaleindgåelsen. 2. Afgørelse Erhvervsstyrelsen træffer i medfør af telelovens 1 52, hermed afgørelse om, at TDC s oprettelsesgebyr, som opkræves i forbindelse med indgåelse af netadgangsaftaler med TDC, er i strid med TDC s forpligtelse til at tilbyde netadgang i henhold til markedsafgørelserne af 16. august 2012 på engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang (marked 4) og på engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger (marked 5) med undtagelse af standardtilbud vedr. netadgang til bredbåndstilslutning via TDC s kabeltv-net. Erhvervsstyrelsen er opmærksom på, at TDC har fjernet oprettelsesgebyrerne for en række af selskabets standardtilbud. For så vidt angår eventuelle resterende standardtilbud skal TDC - i overensstemmelse med ovenstående - ændre disse, i det omfang de vedrører de engrosmarkeder, der er omfattet af nærværende afgørelse. Ændringen af standardtilbuddene skal være foretaget senest den 10. november Sagens faktiske omstændigheder Baggrunden for sagen er, at Comflex den 24. april 2013 klagede til Erhvervsstyrelsen over, at TDC opkræver et oprettelsesgebyr i forbindelse med aftaleindgåelse. Comflex klagede bl.a. over, at selskabet i forvejen havde en aftale vedrørende dedikerede fiberforbindelser med TDC, og selskabet fandt det derfor ikke 1 Lov nr. 169 af 3. marts 2011 om elektroniske kommunikationsnet og tjenester med senere ændringer.

2 2/7 rimeligt, at de ved genforhandlingen af en aftale på ny skulle betale et oprettelsesgebyr. På den baggrund har styrelsen fundet anledning til at undersøge nærmere, hvilke omkostninger, der er forbundet med TDC s gebyrer i forbindelse med indgåelse af aftaler mellem TDC og alternative teleselskaber. Erhvervsstyrelsen har ved af 7. maj 2013 anmodet TDC om at oplyse i) antallet af indgåede aftaler i perioden , ii) for hvilke aftaler selskabet opkræver oprettelsesgebyrer i forbindelse med aftaleindgåelse og iii) at redegøre nærmere for omkostningerne bag oprettelsesgebyrerne. TDC har ved af 31. maj 2013 indsendt en oversigt over hvilke aftaler, selskabet opkræver oprettelsesgebyrer for, og hvor mange aftaler der er indgået i perioden På et efterfølgende møde af 10. juni 2013 har selskabet oplyst, hvilke omkostninger oprettelsesgebyrerne dækker over. Erhvervsstyrelsen har den 12. august 2013 sendt udkast til afgørelse i høring hos TDC og Comflex. TDC har i den forbindelse den 10. september 2013 afgivet bemærkninger, mens Comflex ved af 19. august 2013 har tilkendegivet, at selskabet er enig i styrelsens afgørelsesudkast og i øvrigt ingen bemærkninger havde til udkastet. 4. Begrundelse Der skal i nærværende sag tages stilling til, hvorvidt TDC s opkrævning af gebyrer i forbindelse med indgåelse af aftaler er i) omkostningsmæssigt berettiget samt ii) sagligt og rimeligt begrundet set i forhold til selskabets forpligtelse til at tilbyde netadgang, idet oprettelsesgebyrer af den pågældende størrelse ( kr. pr aftale 2 ) kan være egnet til at begrænse opfyldelsen af forpligtelsen til netadgang. Det fremgår af markedsafgørelserne af 16. august 2012 på engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang (marked 4) og på engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger (marked 5), at: [TDC skal] sikre, at opfyldelsen af forpligtelsen til netadgang sker redeligt, rimeligt og rettidigt. TDC må således navnlig ikke i administrationen af forpligtelsen til netadgang indføre procedurer, kriterier, krav, definitioner eller noget andet tiltag, der er egnet til forsinke, begrænse eller udelukke opfyldelsen af forpligtelsen til netadgang, medmindre dette er sagligt begrundet i beskyttelsesværdige hensyn. TDC har over for Erhvervsstyrelsen på mødet den 10. juni 2013 anført, at baggrunden for at selskabet opkræver oprettelsesgebyrer er at si useriøse henvendelser fra. Gebyrerne er således ifølge TDC med til at sikre, at useriøse selskaber ikke uafbrudt henvender sig til TDC for at vurdere, om de kan tilbyde bredbånd til et givent område eller til en bestemt kundekreds. Sådanne henvendelser er ifølge TDC forbundet med ikke uvæsentlige omkostninger, som selskabet, ved at opkræve et oprettelsesgebyr ved indgåelsen af en aftale, kan begrænse. Erhvervsstyrelsen finder, at TDC s baggrund for at opkræve oprettelsesgebyrer ikke på tilstrækkelig vis er dokumenteret i forretnings- eller omkostningsmæssige forhold. Derimod har TDC, som før nævnt oplyst, at oprettelsesgebyrerne har 2 Pr. 1. oktober 2013 opkræver TDC kr. for implementering af specifik kunde i forbindelse med Multicast.

3 3/7 til formål at udelukke nogle selskaber fra at henvende sig til TDC med henblik på at få foretaget en vurdering af, om de kan tilbyde bredbånd til et givent område eller til en bestemt kundekreds. Oprettelsesgebyret er især indgribende over for mindre eller nye teleselskaber, som gerne vil tilbyde bredbånd i begrænsede områder eller til små kundemasser. For selskaber, der tilbyder bredbånd til et begrænset antal kunder, kan oprettelsesgebyrer af den pågældende størrelsesorden (eksempelvis for rå fiber BTO er gebyret på kr. pr. 1. oktober 2013) udgøre en stor etableringsomkostning. Dette kan medføre, at forretningsplanen først er rentabel på længere sigt, hvilket kan påvirke selskabernes beslutning om overhovedet at gå ind på markedet og starte et udbud af bredbånd. Selskaber, der tilbyder bredbånd til større kundemasser, bliver ikke i samme omfang påvirket af at skulle betale oprettelsesgebyrer. Dette skyldes, at kundemassen er tilstrækkelig stor til, at gebyret ikke udgør en begrænsning for adgangen til markedet. Erhvervsstyrelsen finder på den baggrund, at opkrævningen af oprettelsesgebyret er i strid med netadgangsforpligtelsen og begrænser konkurrencen på detailbredbåndsmarkedet ved at favorisere selskaber med en større kundevolumen i forhold til selskaber med en mindre kundevolumen og ved generelt at have karakter af at være en adgangsbarriere til markedet. Af TDC s fremsendte materiale fremgår det, at 55 af 67 henvendelser førte til aftaleindgåelse i perioden Da størstedelen af henvendelserne fra de alternative teleselskaber fører til indgåelse af en aftale, finder styrelsen ikke, at der er tale om henvendelser, der kan anses for at udgøre en urimelig økonomisk byrde, som nødvendiggør, at TDC opkræver et selvstændigt oprettelsesgebyr. Da selve henvendelsen til TDC er gratis, forventer styrelsen desuden ikke, at antallet af henvendelser stiger, når oprettelsesgebyret bortfalder. Derudover er omkostningerne til opstartsmøder, undervisning og projektledelse, som TDC må have i forbindelse med aftaleindgåelse, efter Erhvervsstyrelsens vurdering allerede indeholdt i den regulerede engrospris for enten oprettelse eller drift af specifikke tjenester. TDC har ved af 10. september 2013 anført, at selskabet ikke er enig i, at omkostningerne til opstartsmøder, undervisning og projektledelse allerede er dækket via Corporate Overheads i LRAIC-modellen hhv. centrale og decentrale overheads efter historiske omkostningers metode. Det er imidlertid fortsat Erhvervsstyrelsens vurdering, at omkostningerne til oprettelsesgebyrerne er dækket for produkterne prisfastsat efter LRAIC-modellen. Det er Erhvervsstyrelsens vurdering, at disse dækkes via de 28,6 mio. kr. til posten Customer Oriented Costs og 11,2 mio. kr. til Billing, som fremgår af Consolidation-modellens fane A3_I_FA_Costs celle J289 og J Disse omkostninger relaterer sig direkte til varetagelsen af kundeopgaver (opstartsmøder, undervisning, kunde- og regningsservice og projektledelse) forbundet med en oprettelse hos TDC. Derudover indeholder LRAIC-modellen en post på 400 mio. kr. til Corporate Overheads 4. Disse omkostninger til Corporate Overheads relaterer sig til hele TDC s forretning, og dermed i sagens natur også til dækning af omkostninger i TDC s wholesale-afdeling. Det er på denne baggrund Erhvervsstyrelsens vurdering, at omkostninger til drift af TDC s wholesale- 3 Jf. Afgørelse om fastsættelse af maksimale netadgangspriser efter LRAIC-metoden for 2013 fastnet med relevante bilag, 4 Jf. Consolidation-modellens ark A3_I_FA_Costs, celle M106

4 4/7 afdeling og dermed bl.a. de omkostninger, som er forbundet med oprettelser i forbindelse med nye aftaleparter, allerede er dækket via den LRAIC-regulerede pris. Ud fra ovenstående poster fra LRAIC-modellen, er det herefter styrelsens vurdering, at der ikke er et omkostningsmæssigt belæg for, at TDC må opkræve selvstændige oprettelsesgebyrer for produkterne prisfastsat efter LRAIC-metoden. Dertil kommer, at TDC i henhold til selskabets forpligtelse om transparens er forpligtet til at stille alle nødvendige oplysninger i forbindelse med indgåelse af aftaler om netadgang til rådighed for de alternative teleselskaber. Dette følger direkte af de relevante markedsafgørelser. Da kunderne på engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang og engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger ikke kan få adgang til slutbrugerne andetsteds, vurderer styrelsen, at TDC ikke må opretholde oprettelsesgebyrerne, idet de udgør et adgangsbegrænsende vilkår. Erhvervsstyrelsen finder samlet, at TDC gennem opkrævningen af oprettelsesgebyrer for en række produkter har opstillet et vilkår, som begrænser og udelukker andre selskaber fra at få adgang til TDC s infrastruktur, og således opfylder selskabet ikke sin forpligtelse til at tilbyde netadgang. Det er styrelsens samlede vurdering, i) at TDC s omkostninger forbundet med aftaleindgåelse allerede er dækket andetsteds, og ii) at gebyret fungerer som en adgangsbarriere for selskaber (med små kundemasser) og dermed er i strid med TDC s netadgangsforpligtelse. TDC har således handlet i strid med markedsafgørelserne af 16. august på engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang (marked 4) og på engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger (marked 5). 5. Parternes anbringender Comflex anbringender Comflex indbragte den 24. april 2013 en klage til Erhvervsstyrelsen, hvor selskabet blandt andet klagede over TDC s oprettelsesgebyr, som TDC opkrævede som betingelse for indgåelsen af en aftale om levering af rå fiber på engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang (marked 4). I sin klage anfører Comflex, at selskabet finder, at oprettelsesgebyret på ca kr. ikke er rimeligt i forhold til indgåelsen af aftalen om levering af fiber med TDC. Comflex anfører, at TDC opkræver dette gebyr, selvom Comflex allerede havde en eksisterende aftale med TDC. Comflex har ved af 19. august 2013 tilkendegivet, at selskabet er enig i styrelsens afgørelsesudkast og i øvrigt ingen bemærkninger har til udkastet. TDC s anbringender TDC har i af 31. maj 2013 indsendt en opgørelse, hvoraf det fremgik, at TDC i perioden havde modtaget 67 henvendelser og indgået 55 aftaler med andre teleselskaber. Endvidere har TDC på et møde i Erhvervsstyrelsen den 10. juni 2013 oplyst hvilke aftaler, selskabet opkræver oprettelsesgebyrer for. TDC har anført, at oprettelsesgebyrerne anvendes til at si useriøse henvendelser fra. Dette er ifølge TDC med til at sikre, at selskaber ikke uafbrudt henvender sig til TDC for at vurdere, om de kan tilbyde bredbånd til et givent område eller kundemasse, og

5 5/7 dermed reduceres selskabets omkostninger i forbindelse med sådanne henvendelser. TDC oplyste ved af 24. juni 2013, at oprettelsesgebyret er en standardpris, der skal dække TDC s omkostninger ved at indgå aftalen og bl.a. sikre, at kunden forstår, hvilke produkter aftalen omfatter og hvorledes, rå fiber bestilles og håndteres. TDC har endvidere oplyst, at der ikke er tale om, at aftalen erstatter eller udbygger aftalen om dedikeret fiber, og der er derfor ingen omkostningsreduktion forbundet med, at Comflex allerede har en eksisterende aftale. TDC oplyste i høringssvar af 10. september 2013, at selskabet generelt ikke er enig i, at opkrævning af oprettelsesgebyrer i forbindelse med aftaleindgåelse er i strid med markedsafgørelserne. TDC anfører, at selskabets omkostninger ikke allerede er dækket af de øvrige priser, og at selskabet har fremlagt behørig omkostningsdokumentation for gebyrets størrelse. Endvidere er selskabet ikke enig i, at en betaling på kr. i praksis udgør en begrænsning eller forsinkelse i forbindelse med indgåelsen af aftaler om netadgang. TDC anfører videre, at selskabet ikke er enig med styrelsen i, at omkostningerne for de LRAIC-regulerede produkter dækkes via de 400 mio. kr., som i LRAICmodellen er afsat til Corporate Overhead eller for produkterne reguleret efter historiske omkostningers metode 5 er sikret via det centrale og decentrale overhead (45,6 mio. kr.), der indgår i timepriserne. Ifølge TDC er produkterne reguleret efter historiske omkostningers metode, indeholdt i det centrale og decentrale overhead i timepriserne for TDC s Wholesale funktioner, men der er ingen omkostninger til funktioner, der kan relateres til indgåelse af kontrakter. Selskabet oplyser, at det decentrale overhead omfatter omkostninger til TDC Wholesales ledelse (herefter WL) og finansfunktioner (herefter WF). Omkostningerne til WL er primært lønomkostninger til TDC Wholesales øverste ledelsesslag og omkostningerne til WF vedrører Wholesales controlling-funktion. Det centrale overhead omfatter TDC Wholesales andel af omkostninger til TDC s Koncernstabs funktioner herunder Koncernledelse og Finans, Kommunikations og HR funktioner. Endvidere indeholder det centrale overhead TDC Wholesales andel af Ledelses og Finans omkostninger i TDC Operations. TDC anfører videre, at omkostninger til indgåelse af kontrakter er placeret i TDC Wholesales Product Management, Salg og Kundeservice funktioner. Det fremgår af den historiske omkostningsdokumentation for gensalg fastnet og for BSA, at arbejdsopgaverne i forbindelse med kontraktindgåelse bl.a. er opstartsmøder med deltagelse af salgsfunktionen, kunde- og regningsservice samt uddannelse, kontraktindgåelse, klargøring og implementering. Timepriserne til disse funktioner indeholder hver en delmængde af de ovennævnte centrale og decentrale overhead omkostninger. 5 Udkast til afgørelse af 12. august 2013 omfattede også standardtilbud på marked 1 (detailmarkedet for fastnetabonnementer til privat- og erhvervskunder), hvor priserne er reguleret efter historiske omkostningers metode.

6 6/7 Ifølge TDC afholdes de aktiviteter, som er omfattet af gebyret i TDC s Wholesale organisation. Omkostningerne for TDC Wholesale er i LRAIC-modellen modelleret via de specifikke mark-ups på Wholesale aktiviteter - Consolidation modellen, ark A3_I_FA_Costs, tabel 4.5 og 5.4. Dette mark-up er på samlet set godt 40 mio. kr., og der er ikke for dette specificeret, at der f.eks. indgår kursusvirksomhed. Det er derfor TDC s opfattelse, at styrelsen ikke har medtaget dette i LRAIC-modellen, ligesom andre af TDC Wholesales aktiviteter og udgifter heller ikke er medtaget. TDC anfører slutteligt, at selskabet på trods af ovenstående betragtninger frafalder sin indvending mod Erhvervsstyrelsens udkast til afgørelse, og selskabet har valgt at fjerne gebyrerne fra de pågældende standardtilbud. Selskabet mener ikke, at der længere er grundlag for at Erhvervsstyrelsen træffer afgørelse i sagen. 6. Klagevejledning Erhvervsstyrelsens afgørelse kan påklages til Teleklagenævnet, Slotholmsgade 12, 1216 København K, tlf.: , tkn@evm.dk. En klage skal være Teleklagenævnet i hænde senest fire uger efter, at Erhvervsstyrelsen har truffet afgørelse i sagen. Opmærksomheden henledes på, at der i medfør af 3, stk. 1, i bekendtgørelse nr. 383 af 21. april 2011 om Teleklagenævnets virksomhed, skal betales et gebyr på kr for behandling af klager af denne type i Teleklagenævnet. Beløbet vil blive opkrævet af Teleklagenævnets sekretariat. Med venlig hilsen Sune Lehmann Nielsen

7 7/7 Bilag 1 - Lovgrundlag Lov nr. 169 af 3. marts 2011 om elektroniske kommunikationsnet og -tjenester med senere ændringer. 52. IT- og Telestyrelsen fører tilsyn med overholdelse af reglerne i dette afsnit og regler udstedt i medfør heraf. Markedsafgørelse De i denne sammenhæng relevante markeder er engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastruktur (marked 4) og engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger (marked 5). Erhvervsstyrelsen traf afgørelse på marked 4 og 5 den 16. august 2012 efter den gældende telelovs 40, stk. 1, og 41, stk. 1. Marked 4 og 5 engrosmarkedet for fysisk netværksinfrastrukturadgang og engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger TDC er i medfør af telelovens 40, stk. 1, udpeget som udbyder med en stærk markedsposition på de pågældende engrosmarkeder. TDC er som følge heraf i overensstemmelse med reglerne i telelovens 41, stk. 1, blandt andet pålagt nedenstående forpligtelser på engrosmarkederne: Netadgang Forpligtelse til netadgang, jf. telelovens 41, stk. 2, nr. 1, jf. 42. Det fremgår af markedsafgørelserne, at forpligtelsen om netadgang bl.a. indebærer, at: TDC skal sikre, at opfyldelsen af forpligtelsen til netadgang sker redeligt, rimeligt og rettidigt. TDC må således navnlig ikke i administrationen af forpligtelsen til netadgang indføre procedurer, kriterier, krav, definitioner eller noget andet tiltag, der er egnet til at forsinke, begrænse eller udelukke opfyldelsen af forpligtelsen til netadgang, medmindre dette er sagligt begrundet i beskyttelsesværdige hensyn. Transparens Forpligtelse til transparens, jf. telelovens 41, stk. 2, nr. 3, jf. 44, Det fremgår af markedsafgørelserne, at forpligtelsen til transparens bl.a. indebærer, at: TDC pålægges en forpligtelse til transparens, som indebærer, at TDC skal: Give adgang til oplysninger om betingelser, vilkår og kommercielle forhold i netadgangsaftaler indgået med interne og eksterne aftaleparter, herunder vilkår for levering og anvendelse, samt priser og tekniske forhold mv. som er afvigende i forhold til TDC s relevante standardtilbud. Give adgang til alle nødvendige oplysninger i forbindelse med indgåelse af aftaler om netadgang. Give adgang til oplysninger om ændringer i det eksisterende udbud af netadgangsprodukter og eventuelle nye netadgangsprodukter på markedet Give adgang til oplysninger om TDC s infrastruktur. Give adgang til oplysninger i relation til VULA, herunder oplysninger om praktiske erfaringer med brug af VULA-produktet, overvejelser om videreudvikling af VULA, udbygningsplaner og tekniske resultater af eventuelle forsøg med vectoring eller andre tilsvarende teknologier. Udarbejde SLA med KPI.