INVESTERINGSPROCESSEN OG JURIDISKE FORHOLD 1
Faglighed Personlighed Tilgængelighed Kontorer i 5 byer 190 medarbejdere heraf ca. 80 jurister HERNING VIBORG RANDERS ESBJERG KØBENHAVN
1. INTRODUKTION Frederik Bruhn advokat (L)/partner Det startede med 2M Invest. M&A (Køb og salg samt investering), særligt IT og rettighedsbaserede virksomheder Ejerforhold (vedtægter, ejeraftaler mv.) IT ret alle former for sofware-aftaler (Certificeret IT-advokat) IP Udnyttelse af rettigheder Kontrakter
AGENDA 1. Introduktion 2. Forbered investeringsprocessen 3. Investeringsprocessen i overblik 4. Investors preescreening/indledende forhandling 5. Term Sheet 6. Due diligence 7. Struktur for investeringsdokumenter 8. Sædvanlige investeringsvilkår 9. Gode råd
2. FORBERED INVESTERINGSPROCESSEN Ejers egne forhold Investering sker i selskaber (ikke i personligt drevne virksomheder) Etablér et selskab: IVS, ApS eller A/S Holdingselskab? Pas på med skatten! Timing - er tidspunktet rigtigt? Væsentlige retssager Opsigelse af væsentlige kontrakter Nøglemedarbejderes fratræden Andre forhold af juridisk/kommerciel karakter? Husk på: Det er virksomhedens værdi for investor - ikke for founder/nuværende ejer, der er vigtig
2. FORBEREDELSE JURIDISK KLARGØRING Optimering af virksomhedens kontrakter Mundtlige aftaler skal gøres skriftlige Udløbstid/forlængelse/genforhandling Change of control klausuler Indehaver virksomheden de nødvendige rettigheder? Aftaler med tredjemænd Er virksomhedens produkter beskyttes IP-retligt? Overvej rettighedsstrategi (Patentering, varemærkeregistrering mv. Kan det betale sig?) Er der styr på tingene gør tingene rigtigt fra begyndelsen! Start i god tid med etablering af datarum 6
2. FORBEREDELSE - RÅDGIVERNE Engagering af rådgivere - rådgivningsteamet? Virksomhedsmægler/M&A advisor Har man allerede en mulig investor? Advokat (struktur, koncipiering og forhandling) Revisor (værdiansættelse og skat) 7
3. INVESTERINGSPROCESSEN - OVERBLIK AFGRÆNSNING Investering = equity investering Ikke lån Ikke Vækstkaution eller lign. Ikke donation 8
3. INVESTERINGSPROCESSEN - OVERBLIK
3. INVESTERINGSPROCESSEN - OVERBLIK
4. PRE-SCREENING/INDLEDENDE FORHANDLING Giv kun de nødvendige oplysninger Forretningsplan Ledelse Økonomi/kapitalbehov Pas på virksomhedens kronjuveler IPR og know-how. Brug NDA Ellers risiko for misbrug Typisk vil andre (senere) investorer forlange dokumenteret hvem der har haft adgang til oplysninger om virksomheden og at der er truffet de fornødne sikkerhedsforanstaltninger Søg hjælp til at få lavet en god NDA!
5. TERM SHEET Udtrykker parternes hensigt om at ville indgå en aftale om investering fra investor side typisk betinget af tilfredsstillende due diligence For-kontrakt til den endelige investeringsaftale indeholdende de overordnede kommercielle vilkår Ikke juridisk bindende, men Term Sheet skal forhandles!!! Indikerer professionalisme, forhandlingsevner, troværdighed - Få hjælp fra en rådgiver! Allerede aftalte principper kan ikke ændres Afklaring af vilkår der er enighed om, og vilkår som udgør potentielle deal breakers
5. TERM SHEET Term Sheet er ofte udfærdiget som en hensigtserklæring dog med enkelte bindende klausuler: Founder påtager sig en forpligtelse til i en periode ikke at indlede forhandlinger med andre investorer (eksklusivitet/no-shop) Der aftales fortrolighed (hemmeligholdelsesklausuler, NDA s) Omkostningsfordeling broken deals costs ctr. cost ved indgåelse af aftale Lovvalg & værneting Pas på med voldgift!
5. TERM SHEET De ikke bindende vilkår skal endeligt formuleres i investeringsaftale og ejereaftale (eksempler): Forudsætninger for investering (fx første kunde eller andre investorer) Investeringsbeløb og tranche-inddelinger (mile stones defineres senere) Værdiansættelse - kurs og investors forventede ejerandel brug af cap tables (viser også diluted ejerandel) Anti-dilution (B-aktier) Likvidationspræference (B-aktier) Vetorettigheder (B-aktier) Medsalgsret og pligt ( tag-along og drag-along ) Exit-clauses
6. DUE DILIGENCE Formål: Investor får bedre kendskab til selskabet Bidrag til værdiansættelse Identifikation af deal breakers Fastlægger behovet for garantier Består typisk af: Management due diligence Kommerciel due diligence Teknisk due diligence IPR due diligence Generel juridisk due diligence
7. STRUKTUR FOR INVESTERINGSDOKUMENTER Investeringsaftalen er styringsdokumentet mellem selskabet og investor. Aftale mellem selskabet og investor (evt. også founders og deres holdingselskaber) Investeringsbeløbet og hvornår (trancher) - kapitalforhøjelse Formålet med investeringen Betingelser for gennemførelse af investeringen Ejerfordeling Tilknyttede aftaler/dokumenter vedlægges investeringsaftalen: Garantikatalog (underskrives af founders NB! Pas på med objektive indeståelser. Forhold dig til hvad der står og kom ud af busken!) Forretningsplanen 16
7. STRUKTUR FOR INVESTERINGSDOKUMENTER Ejeraftalen Ejernes indbyrdes forhold i relation selskabet indflydelse og beslutninger (vetorettigheder) hvordan skilles man? Regler for salg af ejerandele (forkøbsrettigheder) exit Warrants/optioner for founders/medarbejdere Selskabets vedtægter (voksende betydning) Forretningsorden for bestyrelsen Direktørkontrakter/Founders ansættelseskontrakter 17
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER Vilkår afhænger ofte af investor type: FFF, Bussines Angel, Innovationsmiljø, Venture Capital Investering sker typisk i trancher baseret på milepæle Investor skal se resultater før alle pengene udbetales Founder skal være med til at fastsætte milestones (tekniske/kommercielle) Milestones skal være målbare! Hvem afgør om milestones er nået? (bestyrelsen) Skal investor have ret til at tegne aktier, selvom milestones ikke nås (dette bør investor sikre sig)? lavere kurs, andre konsekvenser? Skal investor have option på at investere senere til en på forhånd fastsat kurs? 18
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER Eksempel Anti-dilution Anti-dilution (udvanding) Håndteres via ny aktieaklasse Investor forlanger beskyttelse mod den værdiforringelse af investors aktier som indtræder ved at en anden aktionær tegner nye aktier til favørkurs. Investor opnår prisgaranti. Eksempel på anti-dilution I tilfælde af, at der gennemføres en kapitalforhøjelse i Selskabet med en kurs, der er mindre end kurs 2.720,00 (svarende til kr. 27,20 pr. anpart à nom. kr. 1) skal Investorerne være berettigede til samtidig at tegne nye anparter i Selskabet til kurs pari i et sådant omfang, at den gennemsnitlige tegningskurs for samtlige Investorernes anparter i Selskabet svarer til kursen i forbindelse med den pågældende kapitalforhøjelse. 19
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER Eksempel Anti-dilution Mulige begrænsninger (carve outs): - Tidsbegrænset? - Gælder ikke for medarbejder-/ledelses-aktier til favørkurs - Gælder ikke for warrants mv. - Betinget af udnyttelse af fortegningsret i downrunden (pay to play) 20
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER - Eksempel Likvidations-/udbyttepræference Likvidations-/udbyttepræference Baggrund: sikre investor mod founders likvidation af selskabet begrænse risikoen ved at sikre sig at få penge ud først Alle Udlodninger/udbyttebetalinger skal fordeles således: Først udbetales til Investorerne det beløb, som blev indbetalt ved tegningen af B-anparter, herunder eventuelt indskud foretaget ved konvertibelt lån, med tillæg af deklareret, men ikke udbetalt udbytte og tillæg af rente på 7 % p.a. fra tidspunktet for indbetaling af tegningsbeløbet til udbetaling sker. Dernæst fordeles alle overskydende beløb pro rata mellem alle anpartshavere (i overensstemmelse med nominelle værdier).
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER Ledelse/bestyrelse Typisk sammensætning af bestyrelse: 2 investor repræsentanter 2 founder repræsentanter 1-2 tredjemænd Vedtagelse af beslutninger Investors veto-rettigheder (B-aktier)
8. SÆDVANLIGE VILKÅR FOR INVESTERINGER Lock-up periode Forkøbsret Medsalgs-ret og pligt (tag-along drag-along) Gensidig? Hvor stor en ejerandel kan forlange at de andre sælger? Typisk kan Drag along ikke udløses uden investor Tag along min 50% Key-man clause (Bad leaver ctr. Good leaver) Konkurrenceklausul
9. GODE RÅD FRA VÆKSTFONDEN 1. Start sammen med andre Find de rette kompetencer fra start 2. Gå efter mesterværket i stedet for den hurtige gevinst Motivationen skal være at skabe noget extraordinært. Ikke blot at tjene penge 3. Lav en forretningsplan og brug den Juster den undervejs 4. Start med kunden og tænk globalt Markedsføring og salg er vigtigt fra starten. Lyt til markedet og indarbejd i produktet 5. Skab struktur og klarhed i beslutningerne Skab gode beslutningsprocesser som sikre rigtig ressourceallokering
9. GODE RÅD FRA VÆKSTFONDEN 6. Start med penge nok Giver ro til produktudvikling i stedet for at bruge tid på kapitalrejsning 7. Start med slutningen Investorerne forventer at der er fokus på exit 8. Vælg investorer og bestyrelses med omhu Lav liste over ønskede kompetencer. Få de rigtige kompetencer med. Husk på at kvalitet koster 9. Indgå strategiske alliancer Gerne med veletablerede aktører der kan understøtte forretningsudviklingen 10. Byg et netværk og brug det Netværk åbne døre? 25
GODE RÅD FRA DAHL Indled samarbejde med andre founders fordi de kan tilføre værdi og ikke fordi de er flinke! Indgå aftale med investor, som passer til dig/jer! Hellere lavere ejerandel med rigtig investor end høj ejerandel med forkert investor Vær villig til at afgive magt, hvis I kan nå mere! Hvad bidrager investor med? Vær realistisk i forhandlinger med investor! Accepter gode argumenter, men afvis sådan gør vi altid -argumentet Anvend en god rådgiver/advokat med den rigtige erfaring. Det betaler sig og lad investor medfinansiere omkostninger. 26
SPØRGSMÅL? Ellers kontakt mig Frederik Bruhn advokat (L)/partner Mobil: +45 22 95 13 75 Direkte: +45 88 91 98 11 E-mail: fbr@dahllaw.dk 27