BØRGE DAHL Erhvervsjura i et markedsøkonomisk perspektiv 10. udgave ved Børge Dahl Peter Møgelvang-Hansen og Thomas Riis Handelshøjskolens Forlag 2008
Indhold Første afsnit: SAMFUNDET, MARKEDET, VIRKSOMHEDEN OG JURAEN Kap. 1. Erhvervsjura som ledelsesredskab 25 I. Den erhvervsjuridiske opgave 25 II. Internationalisering og juridisk virksomhedsstyring 31 III. Erhvervsjuraens genstand 33 Kap. 2. Erhvervsvirksomheden og retssystemet 38 I. Betydningen af ordet ret 38 II. Rettens funktioner 38 III. Retssikkerhed 39 IV. Hvad skaber retten? 41 A. Lovgivning 42 B. Retssædvaner 47 C. Retsafgørelser 48 D. Forholdets natur 49 E. Fortolkning 49 V. Forholdet til offentlige myndigheder 52 1. Folketingets Ombudsmand 55 VI. Forholdet til andre erhvervsdrivende og forbrugere 56 A. Selvregulering 56 1. Aftalebaserede regler 56 2. Ikke bindende retlige regler 57 B. Tvistløsning 57 1. Civile søgsmål og tvangsfuldbyrdelse 58 2. Voldgift 58 3. Forbrugerrelaterede tvistløsningsorganer 60 C. Den enkelte virksomheds indflydelse på retskilderne 62 VII. EU 62 A. Den europæiske integrationsproces 62 B. EU's institutioner 63 C. Fællesskabsrettens retskilder 65
D. Forholdet mellem dansk ret og EU-ret 66 VIII. Internationale regler i øvrigt 71 IX. Domstolssystemet og retssager 72 A. Oversigt over domstolene 72 B. Civile sager 73 1. Sagens anlæg. Værneting 73 2. Sagens behandling 74 3. Dommen 75 C. Straffesager 75 D. Lovvalg, værneting og tvangsfuldbyrdelse i internationale forhold.. 76 1. Lovvalg 77 2. Værneting og fuldbyrdelse 78 X. Juridisk informationssøgning 79 Andet afsnit: VIRKSOMHEDENS AFSÆTNING Kap. 3. Aftaler og fuldmagt 83 I. Aftaleindgåelse 83 A. Oversigt over den retlige regulering. Lovvalget 83 B. Formkrav 84 1. Skriftlighedskrav 84 2. Elektronisk kommunikation og e-handel 85 C. Løftet og dets retlige betydning 86 D. Aftaleindgåelse ved tilbud og accept 88 1. Tilbuddet og dets tilbagekaldelse 89 2. Tilbudsmodtagerens reaktion 91 3. Kravene til accept 91 4. Tilbud eller opfordring til tilbud? 94 5. Ledelsesmæssige problemer ved mundtlige aftaler. Ordrebekræftelser 97 6. Hensigtserklæringer mv 101 E. Andre modeller for aftaleindgåelse 102 F. Analeretlig bundethed ved passivitet? 103 G. Aftaleindgåelse internationalt 106 1. Lowalgsproblemet 106 2. Regelforskelle 106 3.CISG 107 H. Særligt om vedtagelse af standardvilkår 108 II. Ugyldige løfter 110 A. Løftegiverens person 110 6
B. Falsk og forfalskning 111 C. Omstændigheder ved løftets afgivelse 111 1. Tvang 111 2. Svig 112 3. Stridende mod almindelig hæderlighed 112 4. Udnyttelse 113 5. Fejltagelser og vildfarelser 113 D. Ændrede forholds betydning 116 E. Den aftaleretlige generalklausul 118 F. Løftets indhold i øvrigt 120 G. Konkurrence-, kunde og jobklausuler 121 H. Retsvirkning af løftets ugyldighed 123 I. Lovvalget 124 III. Aftalers fortolkning og udfyldning 124 IV. Fuldmagt 126 A. Forskellige former for mandat. Lowalgsproblemet 126 B. Fuldmagt ifølge aftaleloven 128 1. Fuldmagtens stiftelse 128 2. Fuldmagtens retsvirkninger 129 3. Fuldmagtens ophør 130 a. Mellem parterne 130 b. Over for tredjemand 130 C. Prokura 131 D. Kommission 132 1. Begrebet 132 2. Retsforholdet mellem kommissionær og kommittent 132 3. Forholdet til tredjemand 134 4. Selvindtræde 135 E. Agentur 135 F. Mæglere 135 V. Særregler om forbrugeraftaler 136 1. Forbud mod uanmodet henvendelse mv 138 2. Fortrydelsesret ved dørsalg mv 138 3. Oplysningspligt og fortrydelsesret mv. ved fjernsalg 140 a. Fjernsalg af andet end finansielle tjenesteydelser 140 b. Fjernsalg af finansielle tjenesteydelser 142 c. Fjernsalg af»informationssamfundstjenester«143 4. Oplysningspligt og fortrydelsesret ved forsikringsaftaler 143 5. Opsigelsesret 144 6. Fortrydelsesret ved køb af fast ejendom 144
7. Timeshareaftaler 145 Kap. 4. Køb I. Orienterende oversigt 146 II. Reglerne i købeloven 148 A. Nogle grundbegreber 148 B. Parternes forpligtelser 152 1. Salgsgenstanden og dens levering 153 a. Begrebet levering 153 b. Leveringsstedet 155 c. Transportklausuler 156 d. Leveringstiden 161 e. Varens kvalitet 162 f. Varens kvantitet 164 2. Købesummen og dens betaling 165 a. Køberens pligter 165 b. Købesummens størrelse 166 c. Betalingsstedet 167 d. Betalingsmidler 167 e. Betalingstiden 168 f. Remburs 170 C. Aftalens misligholdelse m.v 171 1. Forsinkelse fra sælgerens side 172 a. Begrebet forsinkelse 172 b. Retten til at fastholde købet 173 c. Retten til at hæve købet 174 d. Køberens erstatningskrav 176 2. Mangler ved salgsgenstanden 179 a. Begrebet mangel 179 b. Reklamation 183 c. Afslag i købesummen 186 d. Ophævelse 187 e. Omlevering og efterlevering 188 f. Sælgers afhjælpningspligt 188 g. Erstatning 189 h. Sælgers afhjælpningsret 194 3. Vanhjemmel 195 a. Begrebet vanhjemmel 195 b.køberens beføjelser 196 4. Forsinkelse fra køberens side 196 146
a. Begrebet forsinkelse 196 b. Retten til at fastholde købet 197 c. Retten til at hæve købet 198 d. Sælgerens erstatningskrav 199 5. Køberens manglende betalingsevne 200 a. Begrebet manglende betalingsevne 200 b. Sælgerens tilbageholdsret 201 c. Sælgerens standsningsret 201 d. Sælgerens udtagelsesret 202 6. Køberens fordringshavermora 203 D. Særligt om auktionssalg 203 III. Internationale køb 205 A. Anvendelsesområdet for CISG Lowalgsregler 205 B. Fortolkning 206 C. Indhold 207 1. Levering og leveringssted 207 2. Risikoovergang 207 3. Leveringstiden 208 4. Mangler 208 5. Vanhjemmel og tredjemands immaterialrettigheder 208 6. Købesummen og dens betaling 208 7. Købers pligt til at modtage varen 209 8. Misligholdelsesbeføjelser 209 9. Supplering af CISG ved aftale 210 IV. Køb af fast ejendom 211 V. Styring af den juridiske risiko ved produktinformation 215 1. Problemstillingen 215 2. Ændring af arbejdsvejledninger og brugsanvisninger 217 3. Produktændringer 220 4. Ny viden - efterfølgende advarselspligt 220 5. Teknisk telefonrådgivning 221 Kap. 5. Tjenesteydelser I. Indledning 223 II. Rådgivning mv.og professionsansvar 224 III. Entrepriseforhold 229 IV. Godstransport 233 V. Perspektivering 238
Kap. 6. Virksomhedens afsætningskanaler I. Indledning 241 II. Etablering på udenlandske markeder 242 III. Selektiv distribution og forhandlerforhold 242 IV. Eneforhandling 244 V. Franchising 247 VI. Handelsagentur mv 248 TREDJE AFSNIT. Virksomhedens skadeforvoldelse Oversigt 253 Kap. 7. Erstatningsretten 254 I. Erstatning uden for kontrakt 254 A. Ansvarsgrundlag 254 1. Den almindelige erstatningsregel (culpa-reglen) 254 2. Ansvar for undladelser 257 3. Objektivt ansvar 258 4. Arbejdsgiver-/arbejdstageransvar (principalansvar) 259 B. Tab/skade 260 C. Kausalitet og adækvans 261 D. Ansvarsfritagelsesgrunde 261 E. Erstatningsposterne 262 F. Flere erstatninsansvarlige 263 II. Erstatning i kontraktforhold 263 III. Miljøskade 264 IV. Arbejdsskade 266 A. Arbejdsskader 267 B. Årsagsforbindelse 268 C. Ydelserne 268 D. Arbejdsgiverens ansvar efter almindelige erstatningsregler 269 V. Produktskade 270 A. Produktansvar 270 B. Defekt 271 C. Mellemmænds ansvar m.v 272 D. Præceptivitet. Andet ansvarsgrundlag 274 E. Det internationale perspektiv 274 1. Lovvalg 274 2. Værneting og fuldbyrdelse. 275 10
Kap. 8. Aftaler om forsikring 276 I. Indledning 276 II. Almindelige regler om forsikringsaftaler 277 A. Terminologi 277 B. Aftalens indgåelse 279 1. Aftalens form, fortrydelsesret 279 2. Risikooplysninger 279 C. Aftalens indhold 282 1. Selskabets pligter 282 2. Forsikringstagerens pligter 284 3. Den sikredes pligter 284 III. Skadeforsikring 284 A. Skadeforsikringens område 284 B. Forsikringssummen 285 C. Forsikringsydelsen 286 D. Fareforøgelse 287 E. Tilsidesættelse af sikkerhedsforskrifter. Manglende afværgelse... 287 F. Selskabets regresret 288 IV. Summaforsikring 289 A. Almindelige regler 289 B. Livsforsikring 290 1. Begreb og formål 290 2. Retsforholdet mellem parterne 290 3. Retsforholdet over for kreditorerne 291 C. Ulykkesforsikring og sygeforsikring 292 D. Pensionsforsikring 292 V. Erhvervs- og produktansvarsforsikring 293 A. Forsikringsmuligheden 293 B. Produktansvarsforsikring 293 C. Forsikringsbehovet 294 1. Analysen 294 2. Virksomhedens art 294 3. Virksomhedens produkter og ydelser 295 4. Virksomhedens markeder 295 5. Dækningssum 296 6. Selvrisiko 296 7. Samspillet med salgsvilkår og indkøbsvilkår 296 11
Fjerde afsnit: VIRKSOMHEDENS FINANSIERING OG KREDITGIVNING Oversigt 301 Kap. 9. Kreditkøb og retten til varen I. Kreditkøb 302 A. Reguleringsbaggrund og -formål 302 B. Kreditaftalelovens område og fravigelighed 303 1. Kreditaftaler og kreditkøb-begreb og former 303 2. Undtagne kreditaftaler og -køb 306 3. Aftalefrihed og beskyttelsespræceptivitet 306 4. Bevisbyrdeplacering 307 C. Kreditaftalelovens generelle beskyttelsesregler 307 1. Generalklausul 307 2. Betalingssted 307 3. Kvalificeret misligholdelse som betingelse for særlige sanktioner 307 4. Indfrielse før forfaldstidspunktet 307 5. Afskrivning på fordringen 308 D. Oplysningspligt i forbrugerkredit 308 E. Forbrugerens indsigelser og krav i trepartsforhold 309 F. Ansvar for kontokortmisbrug 309 G. Køb med ejendomsforbehold 310 1. Begreb og aftalefrihed 310 2. Gyldighedsbetingelser 310 3. Kreditors fyldestgørelsesmuligheder 311 4. Opgørelsen af parternes økonomiske mellemværende 312 H. Fyldestgørelse i forbrugerkøb uden ejendomsforbehold 313 1. Forbud mod pant i det solgte 313 2. Fyldestgørelse ved tilbagetagelse 313 I. Ejendomsforbehold i internationale køb 313 II. Leasing 314 A. Begreb og funktion 314 B. Kontraktens indhold 315 III. Konsignation 317 IV. Ejendomsrettens overgang 318 A. Forholdet mellem parterne 319 B. Forholdet til parternes kreditorer 320 1. Køberens forhold til sælgerens kreditorer 320 2. Sælgerens forhold til køberens kreditorer 320 12
V. Vindikation og ekstinktion 321 Kap. 10. Aftaler om lån og kredit Oversigt 323 I. Almindelige fordringer og gældsbreve 324 A. Forholdet mellem debitor og kreditor 324 1. Begreb og funktion 324 a. Almindelige fordringer, gældsbreve og negotiable dokumenter mv 324 b. Simple gældsbreve 325 c. Omsætningsgældsbreve 325 d. Massegældsbreve 327 2. Gældsforpligtelsens indhold 327 a. Hovedstolen 327 b. Renter 328 c. Betalingstiden 329 d. Betalingsstedet 330 e. Forpligtelsens ophør 330 B. Transport af fordringer 336 1. Forholdet mellem debitor og overdrageren 336 2. Forholdet mellem debitor og erhververen 338 a. Almindelige regler 338 b. Særregler om omsætningsgældsbreve 339 3. Forholdet mellem overdrageren og erhververen 342 a. Almindelige regler 342 b. Særregler for omsætningsgældsbreve 342 4. Forholdet mellem erhververen og overdragerens kreditorer 345 a. Almindelige regler 345 b. Særregler om omsætningsgældsbreve 346 5. Forholdet mellem flere konkurrerende erhververe (Dobbeltsalg) 346 a. Almindelige regler 346 b. Særregler om omsætningsgældsbreve 347 6. Retsregler til værn for skyldneren (Legitimationsvirkningen).. 348 a. Almindelige regler 348 b. Særregler om omsætningsgældsbreve 348 II. Dematerialiserede værdipapirer 349 III. Veksler og checks 351 A. Veksler 351 B. Checks 352 13
Kap. 11. Sikkerhed for gæld A. Oversigt 354 B. Kaution 354 1. Forskellige former for kaution 354 2. Kautionsforholdets stiftelse 355 3. Kautionens ophør 356 4. Begrænsning af kautionen 357 5. Kautionistens regresret 358 a) Mod skyldneren 358 b) Indbyrdes regres mellem samkautionister 358 C. Pantsætning 358 1. Forskellige former for pant 358 a. Panterettens stiftelse 359 b. Panterettens indhold 359 c. Panterettens genstand 360 d. Sikringsakten 360 2. Pant i løsøre 360 a. Håndpant i løsøre 360 b. Underpant i løsøre 361 3. Pant i rettigheder 363 4. Virksomhedspant og fordringspant. Negativerklæringer 365 D. Lovvalg 367 Kap. 12. Pant i fast ejendom I. Tinglysningssystemets indretning 368 A. Tinglysningssystemet. Overgangen til digital tinglysning 368 B. Grundlaget for tinglysning 369 C. Tinglysningsdommerens prøvelse 371 D. Lysning og aflysning 372 II. Tinglysningens retsvirkninger 372 A. Prioritetsvirkningen 372 1. Hovedreglen og dens begrundelse 372 2. Hvilke rettigheder skal tinglyses? 373 3. Over for hvem er tinglysning nødvendig? 373 4. Betingelser for erhververens beskyttelse 374 B. Ekstinktionsreglen i 27 374 III. Pantebreve 375 A. Pantebrevets udstedelse 375 B. Rente og afdrag 376 C. Oprykningsret. Ejerpant 376 14
D. Ejerpantebreve 378 E. Overdragelse af pantebreve 379 IV. Den pantsatte ejendom 380 A. Hvad omfatter panteretten? 380 B. Nærmere om tilbehøret. TL 37 381 C. Konflikt mellem tilbehør og ejendomsforbehold. TL 38 381 V. Misligholdelse og fyldestgørelse 382 A. Misligholdelse af pantebreve 382 B. Panthaverens fyldestgørelse 383 1. Fremgangsmåden 383 2. Tvangsauktion 383 3. Brugeligt pant 384 Kap. 13. Kreditorforfølgning I. Individualforfølgning 386 A. Pengekrav 386 1. Udlæg 386 2. Udpantning 388 3. Arrest 388 B. Krav om andet end penge 389 1. Handlingsdomme 389 2. Forbudsdomme 389 3. Fogedforbud 389 4. Umiddelbare fogedforretninger 390 II. Universalforfølgning 390 A. Konkurs. Begreb og formål 391 B. Betalingsstandsning 392 C. Konkursens indtræden 392 D. Konkursboets behandling 394 l.bostyret 394 2. Boets aktiver 394 3. Boets passiver 395 E. Kreditorernes fyldestgørelse 396 1. Separatistkrav 396 2. Underpanthavere 396 3. Konkursordenen 396 F. Omstødelse 398 1. Forrykkende dispositioner 398 a. Mistænkelige dispositioner 398 b. Udlæg 400 15
c. Utilbørlig kreditorbegunstigelse 400 2. Forringende dispositioner 400 3. Omstødelse efter fristdagen 401 4. Retsvirkningerne af omstødelse 401 G. Konkursboets slutning 402 H. Akkord 402 1. Tvangsakkord 403 2. Frivillig akkord 404 I. Gældssanering 405 Femte afsnit: VIRKSOMHEDENS ORGANISATION OG PERSONALE Oversigt 409 Kap. 14. De forskellige virksomhedsformer 410 Kap. 15. Interessentskaber 418 I. Begreb og funktion 418 II. Retsforholdet mellem interessenterne 419 A. Finansieringen 419 B. Ledelsen 419 C. Udbyttets fordeling 420 D. Optagelse af nye deltagere 421 III. Forholdet til tredjemand 421 A. Fuldmagt og signatur 421 B. Gældsansvaret 422 1. Selskabskreditorernes (fælleskreditorernes) stilling 422 2. Særkreditoremes stilling 423 IV. Interessentskabets ophør 423 A. Ophørsgrunde 423 B. Opløsningens gennemførelse 425 Kap. 16. Aktieselskaber og anpartsselskaber 426 I. Begreb og funktion 426 A. Aktieselskabslovgivningen 426 B. Aktieselskabernes samfundsmæssige opgave 426 II. Selskabets stiftelse 429 A. Stifterne 429 B. Fremgangsmåden ved stiftelsen 429 1. Stiftelsesdokument og vedtægter 429 2. Kapitalens tilvejebringelse 430 16
3. Konstituerende generalforsamling 430 4. Selskabets registrering 430 5. Børsnotering 431 III. Selskabets kapitalforhold 432 A. Virksomhedens finansiering 432 B. Aktier og anparter 433 1. Aktieselskaber 433 2. Anpartsselskaber 435 C. Ansvarsgennembrud 435 IV. Selskabets organisation 436 A. Generalforsamlingen 436 1. Afstemningsregler 437 2. Quorum 438 3. Valg og beslutninger 438 4. Minoritetsbeskyttelse 439 5. Revision 440 B. Bestyrelse og direktion 440 V. Selskabets regnskabsvæsen 442 A. Årsregnskabet 442 B. Overskuddets anvendelse 444 VI. Virksomhedsoverdragelse 444 A. Fusion 444 B. Majoritetsovertagelse og substansoverdragelse 445 C. Lønmodtageres rettigheder 446 VII. Selskabets opløsning 446 Kap 17 Virksomhedens ansatte 448 I. Indledning 448 II. Hovedpunkter i dansk arbejdsret 449 A. Nogle fællesregler 449 1. Ansættelseslov, ansættelsesbevis 449 2. Parternes pligter 450 3. Ferieretten 453 4. Misligholdelse af ansættelsesaftaler 454 a. Den ansattes misligholdelse 454 b. Arbejdsgiverens misligholdelse 456 B. De enkelte ansættelsesforhold 457 1. Funktionærer 457 a. Begrebet funktionær 457 b. Opsigelsesregler 458 17
c. Funktionærens sygdom 460 d. Militærtjeneste 461 e. Graviditet 461 f. Efterløn 462 g. Rejseudgifter 462 h. Organisationsret 462 i. Forskellige bestemmelser 463 2. Erhvervsuddannelse 464 3. De kollektive arbejdsoverenskomster 464 a. Organisationerne 464 b. Hovedaftalen af 1973 465 c. Arbejdsretten 466 d. Arbejdsoverenskomster 466 e. Mægling i arbejdsstridigheder 467 III. Internationale komplikationer 468 Sjette afsnit. VIRKSOMHEDEN, FORBRUGEREN OG KONKURRENCEN Oversigt 471 Kap. 18. Konkurrencebegrænsning og monopol I. Indledning 472 II. Konkurrenceloven 473 III. Konkurrencebegrænsende aftaler m.v 474 A. Bagatelgrænsen 475 B. Undtagelser 475 1. Gruppefritagelse 475 2. Individuel fritagelse og ikke-indgrebserklæring 476 C. Prisaftaler mv 477 D. Produktionsbegrænsninger mv 479 E. Markedsdeling 481 F. Rabat- og bonusordninger 482 G. Tillægsydelser (»tying«) 482 H. Sanktioner 483 IV. Misbrug af dominerende stilling 483 A. Dominerende stilling 483 1. Det relevante marked 484 B. Misbrug 486 1. Urimelige priser mv 486 2. Leveringsnægtelse 487 18
3. Rabat-og bonusordninger 488 4. Tillægsydelser (»tying«) 488 C. Ikke-indgrebserklæring 489 D. Sanktioner 489 V. Fusionskontrol 489 VI. Konkurrenceforvridende støtte 491 VII. EU's konkurrenceregler 492 Kap. 19. Markedsføring I. Indledning 495 II. God markedsføringsskik 495 A. Anstødelighed, diskrimination og mangel på social ansvarsfølelse 497 B. Påtrængende og overrumplende markedsføring 498 C. Udnyttelse af kendte personer i reklamer 500 D. Markedsføring rettet mod børn og unge 501 III. Vildledning 501 A. Oplysningspligt ved købsopfordringer til forbrugere 504 B. Prisangivelser 504 C. Angivelser om geografisk oprindelse 506 D. Andre vildledende angivelser 506 E. Reklameidentifikation 508 IV. Prisoplysninger m.v 509 A. Gebyrer 510 V. Utilbørlig markedsføring 511 A. Aggressiv markedsføring 511 B. Anden utilbørlig markedsføring 512 VI. Sammenlignende reklame 514 VII. Særlige markedsføringsforbud 516 A. Rabatkuponer og-mærker 516 B. Lodtrækning og præmiekonkurrencer 517 C. Direkte markedsføring og beskyttelse af persondata 517 D. Farlige produkter 521 VIII. Forbrugerombudsmanden 522 IX. Sanktionerne 524 X. Det internationale perspektiv 526 Kap. 20. Forbrugerbeskyttelse I. Markedsøkonomi og forbrugere 529 A. Forbrugerbeskyttelse og virksomheden 530 19
II. Forbrugerpolitik 531 A. EU's forbrugerpolitik 531 B. Dansk forbrugerpolitik 532 C. Eksempel: beskyttelse mod urimelige aftalevilkår 532 III. Forbrugerreguleringens virkemidler 534 A. Forbrugerinformation 534 B. Retlig fortrinsstilling 536 C. Retshåndhævelse (access to justice) 536 Kap. 21. Beskyttelse af immaterielle goder I. Immaterielle goder 537 II. Immaterialrettens internationalisering 538 III. Immaterialretsobjekter 540 A. Opfindelser 541 B. Litterære og kunstneriske værker 543 C. Design 544 IV. Immaterielle goder frembragt i ansættelsesforhold 545 V. Reklamens retsbeskyttelse 548 VI. Beskyttelse mod produktefterligninger 549 VII. Beskyttelse af erhvervshemmeligheder 550 Kap. 22. Beskyttelse af varemærker I. Forretningskendetegn og deres funktion 553 II. Hvad kan være et forretningskendetegn? 554 III. Registrering af forretningskendetegn 556 IV. Ibrugtagning af varemærker 557 V. Forretningskendetegnet som bærer af informationer 557 A. Særpræg 558 B. Vildledning 560 C. Varemærkers degeneration 560 VI. Kendetegnsretlige konflikter 561 A. Forvekslelighed 561 B. Anden goodwill-snylteri 564 VII. Domænenavne 565 VIII. Retsbeskyttelsens varighed 569 Stikordsregister 571 20