Juli 2012 Nyhedsbrev Capital Markets Nye prospektbekendtgørelser Den 1. juli 2012 blev væsentlige ændringer til prospektdirektivet implementeret i dansk ret gennem udstedelsen af nye prospektbekendtgørelser. Disse større ændringer til prospektdirektivet, direktiv 2003/71/EF, ( Prospektdirektivet ), i form af et ændringsdirektiv blev den 11. december 2010 offentliggjort i EU Tidende. Ændringsdirektivet, direktiv 2010/73/EU, 1 ( Ændringsdirektivet ) trådte i kraft den 31. december 2010 og skal være implementeret i medlemsstaternes nationale lovgivning inden den 1. juli 2012. Ændringsdirektivet har til formål at skabe større gennemsigtighed, at forenkle reglerne i Prospektdirektivet og at introducere en mere hensigtsmæssig reguleringsbyrde for både selskaber og investorer, som i højere grad skal tage kompleksiteten og størrelsen af de påtænkte udbud i betragtning, og det er disse formål, der nu spejles over i dansk ret. Prospektbekendtgørelsen for udbud af værdipapirer over 5 mio. EUR (tidligere over 2,5 mio. EUR) ( Prospektbekendtgørelsen ) 2 samt prospektbekendtgørelsen ved udbud af værdipapirer mellem 1 mio. og 5 mio. EUR (tidligere 100.000 til 2,5 mio. EUR) (den Lille Prospektbekendtgørelse ) 3 ændres væsentligt i forhold til de tidligere gældende bekendtgørelser. Nedenfor gennemgås de for praktikere og udstedere mest relevante ændringer til bekendtgørelserne. Ny Prospektbekendtgørelse Ændring af anvendelsesområdet Anvendelsesområdet for den store prospektbekendtgørelse ændres, således at den nu finder anvendelse på udbud af værdipapirer for over 5.000.000 EUR (mod tidligere 2.500.000 EUR). Ændring af definitionen kvalificeret investor Definitionen af kvalificerede investorer ændres, så den kommer i overensstemmelse med definitionen af professionelle kunder og anerkendte modparter i MiFID-direktivet. 4 1 Direktiv 2010/73/EU af 24. november 2010 om ændring af prospektdirektivet (Direktiv 2003/71/EF) og transparensdirektivet (Direktiv 2004/109/EF). 2 Bekendtgørelse nr. 643 om prospekter for værdipapirer, der optages til handel på et reguleret marked, og ved offentlige udbud over 5.ooo.ooo euro (erstatter Bekendtgørelse nr. 223 af 10. marts 2010). 3 Bekendtgørelse nr. 644 ved offentlige udbud mellem 1.000.000 euro og 5.000.000 euro af visse værdipapirer. 4 Direktiv 2004/39/EF af 21. april 2004 om markeder for finansielle instrumenter.
Side 2 Dette er af stor betydning, da der gælder en prospektfritagelsesregel for kvalificerede investorer. Som følge af ændringen kan finansielle formidlere nu i forbindelse med definering af målgruppen for private placeringer af aktier henholde sig til deres eksisterende kundeliste. Selskaber med begrænset markedsværdi Med den nye Prospektbekendtgørelse indsættes en definition af selskaber med begrænset markedsværdi, hvorved der forstås et selskab, der er optaget til handel på et reguleret marked og havde en gennemsnitlig kursværdi på under 100 mio EUR ved årets udgang i de foregående tre kalenderår. Disse selskaber vil sammen med bla. selskaber, der allerede har aktier optaget til handel, fremover blive underlagt lempeligere oplysningskrav, som nærmere reguleret i en ny delegeret forordning 5 til prospektforordningen. Udvidelse af undtagelser til prospektkrav Den nye prospektbekendtgørelse medfører væsentlige ændringer til reglerne om, hvornår der skal offentliggøres et prospekt. De nye regler vil ikke mindst få betydning for, hvornår danske udstedere skal foretage passporting af et prospekt ind i andre medlemsstater. Ændringerne medfører, at forpligtelsen til at offentliggøre et prospekt ikke gælder i forbindelse med udbud af værdipapirer, hvis: - Udbuddet af værdipapirer er rettet til færre end 150 fysiske eller juridiske personer (mod tidligere 100 fysiske eller juridiske personer) per medlemsstat eller per land, som Unionen har indgået aftale med på det finansielle område. - Udbuddet af værdipapirer er rettet til investorer, som erhverver værdipapirer for i alt mindst 100.000 EUR (mod tidligere 50.000 EUR). - Udbuddet vedrører værdipapirer, hvis pålydende per enhed beløber sig til mindst 100.000 EUR (mod tidligere 50.000 EUR). Endvidere medfører ændringerne til definitionen af kvalificerede investorer også en ændring i, hvornår der skal offentliggøres prospekt, idet udbud til udelukkende kvalificerede investorer er undtaget fra prospektpligt. Mulighed for (gen)brug af prospekt ved finansielle formidleres videresalg Der indsættes en ny bestemmelse i Prospektbekendtgørelsen, hvorefter finansielle formidlere kan gøre brug af et gyldigt prospekt til videresalg (inden for den 12-måneders gyldighedsperiode, se nærmere nedenfor). Det er i denne sammenhæng et krav, at der foreligger en skriftlig aftale mellem selskabet og udstederen herom. I konkrete sager og særligt hvor en finansiel formidler erhverver eller potentielt vil erhverve aktier som led i udbuddet f.eks. som følge af afgivne garantier, vil det derfor skulle overvejes, om der er behov for sådanne aftaler. Undtagelsen for prospektpligt ved udbud til medarbejdere udvides Undtagelsen for prospektpligt for udbud til medarbejdere udvides således, at den finder anvendelse på alle selskaber, der har sit hovedsæde eller vedtægtsmæssige hjemsted i Unionen eller ét eller flere lande, som Unionen har indgået aftale med på det finansielle område. Undtagelsen gælder endvidere for udbud til medarbejdere foretaget af virksomheder, der er oprettet uden for Unionen, hvis værdipapirer er optaget til handel på et reguleret marked eller på et marked i et tredjeland. For så vidt angående sidstnævnte kræves der dog yderligere oplysninger. 5 Kommissionens delegerede forordning (EU) nr. 486/2012, som ligeledes er trådt i kraft pr. 1. juli 2012.
Side 3 Prospektresuméet Med Prospektbekendtgørelsen indføres nye bestemmelser om prospektresuméet, som er af stor praktisk væsentlig betydning for udstedere og rådgivere. Det præciseres i Prospektbekendtgørelsen, at resuméet skal være ført i et ikke-teknisk sprog (og i øvrigt kortfattet), da resuméet bør være en vigtig informationskilde for private investorer, og da det bør læses som en indledning til prospektet. Endvidere skal resuméet indeholde nøgleoplysninger som defineret i nye regler i Prospektbekendtgørelsen og have en form, som sammen med prospektet giver passende oplysninger om de væsentligste elementer ved udbuddet, herunder en kort beskrivelse af risici, udbuddets generelle betingelser samt årsagen til udbuddet og anvendelsen af provenuet. Med af indsættelsen af bestemmelsen om, hvilke nøgleoplysninger prospektresuméet skal indeholde, indføres der et fælles format, der giver mulighed for at sammenligne resuméer fra forskellige udbud. Fremover vil prospektresuméet således skulle indeholde en kort beskrivelse af risici og de vigtigste forhold vedrørende udstederen, de generelle betingelser for udbuddet, nærmere oplysninger om optagelsen til handel og årsagerne til udbuddet samt anvendelse af provenu, hvorfor der med de nye regler kan siges at blive indført et check the box system, som man skal forholde sig til ved de enkelte udbud. 6 Ændringer i prospektets gyldighedsperiode Prospekters gyldighedsperiode ændres således, at et prospekt er gyldigt i 12 måneder fra godkendelsen af prospektet (mod tidligere 12 måneder fra offentliggørelsen af prospektet). Krav om elektronisk offentliggørelse Der indføres med Prospektbekendtgørelsen krav om elektronisk offentliggørelse på udstederens netsted eller på netsteder, der tilhører de finansielle virksomheder, som placerer og formidler salg af værdipapirerne. Investorers ret til at tilbagekalde accept Med Prospektbekendtgørelsen præciseres det, hvornår kravet om offentliggørelse af et tillæg til prospektet og den deraf følgende ret for investorerne til at kalde deres købsaccepter tilbage ophører. Forpligtelsen til at supplere et prospekt ophører ved den seneste af udbudsperiodens ophør eller ved påbegyndelsen af handlen med værdipapirerne. Retten til at tilbagekalde accept gælder derimod kun, når prospektet vedrører et udbud af værdipapirer til offentligheden, og såfremt den nye omstændighed, fejl eller ukorrekthed opstod inden den endelige afslutning af udbuddet og overdragelsen af værdipapirerne. Ændringerne er i overensstemmelse med den praksis, som Finanstilsynet hidtil har administreret efter. Ændring af sprogkrav Af praktisk væsentlig betydning er, at man i udbud, hvor der alene foretages udbud til offentligheden i Danmark eller ansøges om optagelse til handel på et reguleret marked i Danmark, og Danmark er hjemlandet med den nye Prospektbekendtgørelse, vil kunne nøjes med at udarbejde prospektet på engelsk. Tidligere var det et krav, at det blev udarbejdet på dansk. Såfremt man i sådanne udbud vælger at udarbejde prospektet på engelsk, vil prospektresuméet dog stadig skulle udarbejdes på dansk. 6 Kommissionens delegerede forordning (EU) nr. 486/2012 regulerer detaljeret indholdet og opbygningen af prospektresuméet.
Side 4 Ny Lille Prospektbekendtgørelse Anvendelsesområdet Anvendelsesområdet for den Lille Prospektbekendtgørelse ændres, således at den fremover finder anvendelse på udbud af værdipapirer mellem 1.000.000 EUR og 5.ooo.ooo EUR (mod tidligere mellem 100.000 EUR 2.500.000 EUR). Udvidelse af undtagelser til prospektkrav Som det er tilfældet med den nye Prospektbekendtgørelse, ændres reglerne for hvornår der er pligt til at offentliggøre et prospekt således, at udbud rettet til færre end 150 fysiske eller juridiske personer (mod tidligere 100 fysiske eller juridiske personer) ikke kræver prospekt, ligesom beløbsgrænserne vedrørende værdien af værdipapirer ændres til 100.000 EUR (mod tidligere 50.000 EUR). Undtagelsen fra prospektpligt gælder ikke ved videresalg Med indsættelsen af en ny bestemmelse i den ny Lille Prospektbekendtgørelse fremgår det, at eventuelt videresalg må betragtes som et særskilt udbud, og at man ikke i den sammenhæng kan henholde sig til undtagelserne brugt i et tidligere udbud. Undtagelsen fra prospektpligt hvor udbuddet kun omfatter en del af værdipapirerne i samme emission slettes Den tidligere gældende undtagelse fra prospektpligt ved udbud, hvor der tidligere var offentliggjort et prospekt, slettes, da der fremover er prospektpligt ved alle offentlige udbud og således ikke kun det første offentlige udbud. Undtagelsen for prospektpligt ved udbud til medarbejdere udvides Bestemmelserne om udbud til medarbejdere i den Lille Prospektbekendtgørelse ændres således, at de kommer i overensstemmelse med reglerne i den nye Prospektbekendtgørelse. Forholdene omkring undtagelse af prospektpligt for udbud til medarbejdere er herefter ens. Prospektets oplysninger Det præciseres, at prospektet i tillæg til de øvrige krav, der fremgår af den Lille Prospektbekendtgørelse, skal indeholde oplysninger om blandt andet udsteders aktiver, passiver, økonomiske stilling, resultat og risikofaktorer. Investorers ret til at tilbagekalde accept Investorer, der har accepteret at købe eller tegne værdipapirer, får med de ændrede bestemmelser i den ny Lille Prospektbekendtgørelse mulighed for at tilbagekalde deres accept, hvis udsteder offentliggør et tillægsprospekt. Investoren kan således i to hverdage efter tillæggets offentliggørelse tilbagekalde sin accept, såfremt der ikke er sket levering af værdipapirerne. Denne frist kan dog forlænges af udstederen eller af den person, der er ansvarlig for prospektets udarbejdelse. Ændringer i prospektets gyldighedsperiode I lighed med ændringerne vedrørende Prospektbekendtgørelsen ændres gyldighedsperioden for prospekter således, at et prospekt er gyldigt i 12 måneder fra godkendelsen af prospektet (mod tidligere 12 måneder fra offentliggørelsen af prospektet).
Side 5 Klaus Søgaard Direkte + 45 33 41 42 56 Mobil +45 40 42 94 84 ks@gorrissenfederspiel.com Rikke Schiøtt Petersen Direkte +45 33 41 42 71 Mobil +45 24 25 28 24 rsp@gorrissenfederspiel.com Mikael Philip Schmidt Direkte +45 33 41 43 69 Mobil +45 24 28 68 76 mps@gorrissenfederspiel.com Denne orientering er ikke og kan ikke erstatte juridisk rådgivning. Gorrissen Federspiel påtager sig intet ansvar for skader eller tab, der direkte eller indirekte kan henføres til brugen af orienteringen.