Værdiansættelse af IP og transfer pricing v/kaspar Bastian og Claus Barrett Christiansen
2 TRANSFER PRICING Transfer pricing eller mere præcist koncerninterne afregningspriser angår prisfastsættelsen af koncerninternetransaktioner og dermed fordelingen af blandt andet internationale koncerners samlede indtjening (og skattebetaling) mellem de lande, hvor de koncernselskaber, som har bidraget til indtjeningen, er beliggende Reglerne omfatter også transaktioner vedrørende immaterielle aktiver koncernselskaberne imellem
3 Årets forhøjelser Gennemførte transfer pricing-forhøjelser Periode Antal sager Beløb i mio. kr. 2008 27 8.692 2009 32 15.273 2010 40 6.290 2011 47 6.192 2012 67 21.244 2013 77 17.374 2014 76 20.320 Kilde: Skatteministeriet Siden 2008 er der sket en markant forøgelse i antallet af gennemførte sager samt det samlede forhøjelsesbeløb. SKAT begrunder dette med, at der bl.a. har været ført en håndfuld sager med meget store forhøjelser, samt SKATs øgede kompetencer og erfaringer indenfor transfer pricing.
4 Årets forhøjelser Gennemførte transfer pricing-forhøjelser Målt i antal forhøjelser Under 10 mio. kr. Mellem 10 og 100 mio. kr. Over 100 mio. kr. 2007+2008 48 % 38 % 14 % 100 % Udviklingen går i retning af færre transfer pricing sager om små beløb og flere sager om beløb over 10 mio. kr. pr. sag. Dette skyldes ifølge SKAT, at der fortsat er fokus på at identificere de væsentligste sager, således at ressourcerne anvendes bedst muligt. I alt 2009 34 % 38 % 28 % 100 % 2010 30 % 35 % 35 % 100 % 2011 15 % 55 % 30 % 100 % 2012 24 % 46 % 30 % 100 % 2013 30 % 54 % 16 % 100 % 2014 24 % 47 % 29 % 100 % Kilde: Skatteministeriet
5 Gennemførte transfer pricing-nedsættelser Periode Beløb i mio. kr. 2008 158,0 2009 145,3 2010 547,1 2011 780,8 2012 351,3 2013 311 2014 5.353 Kilde: Skatteministeriet Nedsættelserne følger af, at SKAT har løst en dobbelt-beskatningssituation med et andet land i en forhandling med en udenlandsk skattemyndighed via en MAP.
6 SKATs kontrolaktiviteter 2015 Transfer Pricing fokusområder A. Immaterielle aktiver (forventes afsluttet primo 2016) B. Koncernfinansiering (forventes afsluttet ultimo 2016) C. Mutual Agreements Procedure (MAP)/Advanced Pricing Agreement(APA) (Løbende) D. Værdiansættelsesenhed (Løbende) E. Prisfastsættelse af koncerninterne varetransaktioner og tjenesteydelse (forventes afsluttet ultimo marts 2018) F. Analyseprojekt TP segment (forventes afsluttet ultimo 2016)
7 Værdiansættelse af IP og transfer pricing Værdiansættelse af immaterielle aktiver er ofte vanskelig, da immaterielle aktiver er så komplekse af natur, at de ikke kan sammenlignes på det frie marked. Overdragelser mellem uafhængige parter Som oftest uproblematisk i skattemæssig henseende Koncerninterne overdragelser Overdragelser skal ske på markedsvilkår Værdisætning kan være styret af andre hensyn end mellem uafhængige parter F.eks. ønske om at spare i SKAT SKAT særligt fokus på dispositioner med skattelylande/lavskattelande (flytning af skatteprovenu)
8 Overdragelse af immaterielle aktiver - overdragelsesformer Der kan enten ske en fuldstændig overdragelse eller delvis overdragelse Ved en fuldstændig overdragelse overdrages ejendomsretten til det immaterielle aktiv. Ved en delvis overdragelse bevares ejendomsretten, og brugsretten til det immaterielle aktiv overdrages. Brugeren betaler typisk en royalty for brugsretten (licens).
9 Skattereglerne grundlæggende principper En gevinst ved opgivelse eller afståelse af immaterielle aktiver er normalt skattepligtig for overdrageren som oftest i medfør af afskrivningslovens regler. Som oftest afskrivningsret for erhververen. Royalties beskattes hos ejeren Royalties er fradragsberettigede for brugeren. Overdragelserne skal med i TP-dokumentationen, der skal udformes så den sætter SKAT i stand til at efterprøve, at værdiansættelsen er på armslængde vilkår, ellers kan SKAT tilsidesætte dokumentationen og fastsætte værdierne skønsmæssigt.
10 Værdiansættelsens betydning Hvorfor er værdiansættelsen vigtig skattemæssigt? Fastlægger afståelsessummen/overdragelsessummen ved fuldstændige overdragelser. Grundlag for avancebeskatning hos overdrageren Grundlag for afskrivning for erhververen Fastsætter størrelsen af royalty ved delvise overdragelser Beskatning hos ejeren Fradrag hos brugeren/licenstager
11 Ufrivillige overdragelser af immaterielle rettigheder Omstruktureringer o.l. Eksempler på at SKAT mener know how og goodwill følger med ved udflytning af funktioner eller andre immaterielle rettigheder Ikke beskrevet i TP-dokumentation, da ikke forudset SKAT tilsidesætter TP-dokumentationen og fastsætter værdien skønsmæssigt Der bør udvises stor forsigtighed og omhu ved sådanne transaktioner
12 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Forskellige rettigheder, forskellige vurderinger? Patent Brugsmodeller Databaser Varemærker Design Ophavsret Know-how Domæner Markedsførings rettigheder Og mange andre rettigheder..
13 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Hver rettighed kan yderligere opdeles efter karakteristika som, Familie af rettigheder Hvor sikre er rettighederne? I hvor stort omfang kan rettighederne udbredes geografisk? Risiko Værdi ved etablering ctr. efter indarbejdelse Krænkelser Risiko/konflikt Tredjemands licensiering
14 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Ingen værdi ved etablering, helt nyt varemærke, licenstager oparbejder værdi?
15 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Patent værdiansættelse af indsigelser, udslettelser, retssager?
16 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Global brugsret vs. regional eller lokal brugsret?
17 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Domæner trafik, pris for trafik, attractiveness, korresponderende rettigheder
18 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Know-how
19 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Opgive rettigheder for at undgå skatteretlige problemer?
20 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Korrekt kontrakt koncipering er afgørende! Samspil mellem IP og den skatteretlige vurdering af overdragelse, brug, licens Opsigelse brug/overdragelse? Geografisk afgrænsning Goodwill/indarbejdelse Etablerings- og vedligeholdelsesudgifter Ret til videre licensiering
21 Den ikke-skatteretlige værdiansættelse Der findes ingen overordnet model som kan anvendes til præcis beregning af værdi men mange forsøg på at etablere sådanne modeller Markedsmetode Indkomstmetode Omkostningsmetode Og mange andre metoder..
Den ikke-skatteretlige værdiansættelse 22
Den ikke-skatteretlige værdiansættelse 23
Den ikke-skatteretlige værdiansættelse 24
25 Skatteretlig værdiansættelse Markedsværdien, dvs. den pris en uafhængig tredjemand må forventes at ville betale under de konkret foreliggende omstændigheder I udgangspunktet samme værdiansættelsesmetoder Vejledning i Transfer Pricing; kontrollerede transaktioner; værdiansættelse af 21. august 2009 Indeholder SKATs anbefalinger m.v. Udfordringer Bindende svar inden transaktion
26 Kontakt Kasper Bastian Head of Tax Litigation København Skat T +45 72 27 34 24 M +45 25 26 34 24 E kba@bechbruun.com Claus Barrett Christiansen Partner Aarhus IP & Technology T +45 72 27 36 33 M +45 25 26 36 33 E clb@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T +45 72 27 00 00 www.bechbruun.com