Kritisk over for kriminaliseringen Per Ole Traskman: Om straffbar»tilsnigelse«i ett nordiskt perspektiv i NTFK ff.

Transkript

1 med den sovende værtinde, som troede, det var hendes fniskilte ægtefælle). 1 DIK ikke dømt for både 218, stk. 2, og 221, da forurettede nok havde forvekslet T med en anden, men straks havde givet udtryk for, at hun ikke ønskede samleje. Derfor frifindelse vedr MEDD 93/2002 B var tiltalte angiveligt ved en fejltagelse p.g.a. fuldskab havnet i en fremmed lejlighed og tilsneg sig anden kønslig omgængelse end samleje med en sovende kvinde. Kritisk over for kriminaliseringen Per Ole Traskman: Om straffbar»tilsnigelse«i ett nordiskt perspektiv i NTFK ff. 222 Den, som har samleje med et barn under 15 år, straffes med fængsel Indtil 8 år. Stk. 2. Har barnet været under 12 år, eller har gerningsmanden skaffet sig samlejet ved tvang eller fremsættelse af trusler, kan straffen stige til fængsel indtil 12 år. Stk. 3. Ved fastsættelse af straffen efter stk. 1 og stk. 2,1. led, skal det indgå som en skærpende omstændighed, at gerningsmanden har skaffet sig samlejet ved udnyttelse af sin fysiske eller psykiske overlegenhed. Æ ldre lovbestemmelser og forarbejder: StirL Stribet , m ot 202. Stribet , mot Stribet , mot RT 1924/25 A.3373 ( 224). Æ ndret strafferamme i stk. 1 og stk. 2 indsat ved I RT 1938/39 A Æ ndret strafferamme ved FT 1971/72 A.555. Æ ndret som konsekvens af ændr. af 216 ved FT 1980/81 A Æ ndret ved (Forhøjelse a f strafmaksima). FT 2001/02,2. saml, B tt. og Stribet III s. 111 ff. Æ ndret ved (Tilføjelse af stk. 3) FT 2007/08,2. saml, L 186 Litteratur: Krabbe s Hurwitz; Sp. D. s. 200 f. Waaben: Sp. D. s. 53 f. Straffelovrådets udtalelse om strafferetlige aldersgrænser for seksuelle forhold, Bet. nr. 747/1975. Om begrebet samleje og om forbrydelsens fuldbyrdelse, se kommentaren til 216. Vedr. fiildbyrdelsesmomentet bemærkes spec. f.s.v. angår 222, stk. 2, de dér anførte litteraturhenvisninger, hvoraf det fremgår, at der, formentlig

2 af fysiologiske årsager, i praksis muligt kræves mindre til fuldbyrdelse af 222, stk. 2, end ved de foregående bestemmelser i kap. 24. Som 219 og 223, stk. 1, indeholder 222 et absolut forbud mod samleje mellem bestemte personer, altså helt uden hensyn til, om noget misbrug har fundet sted. Subjektivt kræver 222, at der er handlet med forsæt. Hvis gerningsmanden har troet, at barnet var ældre end tilfældet er, og dette findes at kunne bebrejdes ham (eller hende) som uagtsomt, kan ansvar imidlertid pålægges efter 226, jf Foreligger både voldtægt efter 216 og overtrædelse af 222, er forholdet omfattet af 222, stk. 2, uanset om forurettede er under 12 år. Det kan derfor hævdes, at der i disse tilfælde ikke skal dømmes efter både 222, stk. 2, og 216, stk. 1. Om praksis se TFK V vedr. fh. 3 og 5 med anvendelse af 216, stk. 1 og 222, stk. 2, TFK V med 216, stk. 2, og 222, stk. 2, TFK V, 216, stk. 2, og 222, stk. 1 og 2, U H fh. 6, 216, stk. 1, og 222, stk. 2, medens 216 ikke nævnes i TFK , selv om der efter beskrivelsen var tale om voldtægt. Spørgsmålet har ikke større betydning, men anvendelsen af både 216 og 222 markerer, at samlejet både vedrører en mindreårig og er gennemtvunget ved vold eller trusler herom. At normal lægelig ordination af p-piller eller lignende til piger under 15 år ikke i medfør af 23 kan straffes som anstiftelse eller medvirken til overtrædelse af 222 må anses for givet, jf. Vagn Greve, J ff. og bet. nr. 747/1975 s. 22, hvor Straffelovrådet begrænser ansvaret yderligere i forhold til Vagn Greve. For en yderligere begrænsning Toftegaard Nielsen: Ansvaret 2004,s. 225 f.. n' / -' 3 1 I AÅ i særdeleshed i og er redegjort for rigsadvokatens praksis for tiltalefrafald i sager om overtrædelse af 222. Sådant tiltalefrafald blev som regel kun meddelt, hvis bamet var fyldt 12 år og den sigtede ikke ældre end år, jf. dog AÅ (42-årig mand og 14-årig pige med fortsat seksuelt samvær med accept fra pigens forældre). Kompetencen er nu overført til statsadvokaterne, jf. rpl. 722, stk. 2, jf. stk. 3. Ved 2002-ændringen er maksimum forhøjet med 2 år i både stk. 1 og 2. Under behandlingen af lovforslaget om forhøjelse af straffen for bl.a. voldtægt (se ovenfor ved 216) vedtog Folketinget et ændringsforslag, således at maksimumstraffen for overtrædelse af 222 blev forhøjet, så den stadig svarer til straffen efter 216. Det forudsættes i forslaget, at forhøjelsen vedrørende 222 medfører en forhøjelse, der i praksis vil svare til forhøjelsen af straffen for voldtægt. Det anføres dog, at udmålingen i betydelig grad bør nuanceres efter karakteren og grovheden af overtrædelsen. I denne forbindel-

3 se nævnes, at der ikke forudsættes væsentlige begrænsninger i den hidtil fulgte praksis med betinget dom med vilkår om behandling, jf. indledningen til dette kapitel, og med tiltalefrafald over for særligt unge overtrædere, hvor aldersforskellen mellem de to involverede personer er lille. Der findes adskillige betingede domme med behandlingsvilkår (f.eks. U V, U , U og TFK ). Om praksis generelt se Rigsadvokaten informerer 17/2007 og Straffelovrådets udtalelse om strafniveauet i sager om seksuelt misbrug a f børn, april Ved 2008-ændringen blev stk. 3 tilføjet for i højere grad at opnå strafmæssig ligestilling mellem kontaktvoldtægt og samleje med et barn under 15 år. Bestemmelsen vedrører alene overtrædelse a f aldersgrænserne i stk. 1 og 2 og vedrører derfor ikke overtrædelse af stk. 2, 2. led, da de her nævnte forhold typisk er grovere end stk. 3-tilfældene. Det strafskærpende efter stk. 3 er, at gerningsmanden har skaftet sig samlejet ved udnyttelse af enten sin fysiske eller sin psykiske overlegenhed. I lovforslaget angives, at hvis bamet har været op til år er formodningen for, at stk. 3 er opfyldt. Jo yngre bamet er, jo stærkere er formodningen, ligesom overgrebets større intensitet øger formodningen. Ved bom på år vil afgørelsen af, om bestemmelsen er opfyldt i højere grad afhænge af en konkret vurdering. Aldersforskellen mellem gerningsmanden og bamet har betydning for bedømmelsen. Hvis gerningsmanden har opbygget et særligt tillidsforhold, f.eks. som nærtbeslægtet, og har udnyttet dette til at opnå samlejet, taler dette for udnyttelse af psykisk ov erlegenhed. Dette kan også være tilfældet, hvis bamet er lokket med gaver eller lign. Om gerningsmanden eller bamet har taget initiativet har også betydning. Det forudsættes i lovforslaget, at udgangspunktet for strafudmålingen ved et enkelt overgreb efter stk. 3 er det samme som for kontaktvoldtægt, altså fængsel fra 1 år og 6 måneder til 2 år. Hvis bamet er 8-9 år angives udgangspunktet til 2 år og 6 måneder. 223 Den, som har samleje med en person under 18 år, der er den skyldiges adoptivbarn, stedbarn eller plejebarn eller er betroet den pågældende til undervisning eller opdragelse, straffes med fængsel indtil 4 år. Stk. 2. Med samme straf anses den, som under groft misbrug af en på alder og erfaring beroende overlegenhed forfører en person under 18 år til samleje.