Skanderborg Kommune 3. maj 2016 Advokat Mads Kobberø

Transkript

1 Skanderborg Kommune 3. maj 2016 Advokat Mads Kobberø

2 Virksomhedstyper 1. Godkendelsespligtige Reguleres af miljøgodkendelser med vilkår. Dvs. upfront regulering 2. Ikke-godkendelsespligtige virksomheder Reguleres ved individuelle påbud, når og såfremt der er behov herfor. Dvs. efterfølgende regulering. 2

3 Miljøgodkendelser MBL 33 listevirksomheder må ikke anlægges eller påbegyndes, før der er meddelt godkendelse. Listevirksomhed må heller ikke udvides eller ændres bygningsmæssigt eller driftsmæssigt, herunder med hensyn til affaldsfrembringelsen på en måde, som indebærer forøget forurening, før udvidelsen eller ændringen er godkendt. 3

4 Påbud ikke godkendelsespligtige virksomheder MBL 42: Hvis erhvervsvirksomheder medfører væsentlig forurening kan tilsynsmyndigheden give påbud om, at forureningen skal nedbringes. 4

5 Hvornår er et forhold ulovligt? Bl.a.: -Etableret/udvidet uden forudgående miljøgodkendelse -Overtræder et vilkår i godkendelsen -Har ikke overholdt påbud vedrørende driften (de ikkegodkendelsespligtige) 5

6 Ulovligt forhold = Håndhævelse MBL 68: Tilsynsmyndigheden skal foranledige et ulovligt forhold lovliggjort, medmindre forholdet har underordnet betydning. 6

7 Altid (næsten) 2 lovliggørelsesmuligheder 1) Retlig lovliggørelse Her miljøgodkendelse eller lempet vilkår/påbud 1) Fysisk lovliggørelse Her ændring/ophør med driften eller kompenserende foranstaltninger (fx støjafskærmning) Alle har ret til et forsøg på retlig lovliggørelse 7

8 Retlige lovliggørelse mellemperioden Citat fra Den Kommenterede Miljøbeskyttelseslov : Hvis der alene skulle lægges vægt på ordlyden af 69, stk. 1, 1. pkt., er det utvivlsomt, at tilsynsmyndigheden har pligt til at nedlægge forbud mod fortsat drift af virksomheden, således at driften først kan genoptages, når den nødvendige godkendelse er meddelt I sådanne tilfælde kan en acceptabel fremgangsmåde være, at virksomheden alene anmodes om at indgive den nødvendige ansøgning. 8

9 Håndhævelse Statsforvaltningsudtalelse: Miljøbeskyttelseslovens 69, stk. 1, nr. 1-3, indeholder ikke nogen udtømmende angivelse af, hvilke håndhævelsesmidler der umiddelbart står til tilsynsmyndighedens (kommunens) rådighed. Tilsynsmyndigheden kan vælge at anvende håndhævelsesskridt som henstillinger, indskærpelser eller aftaler om lovliggørelse i stedet for egentlige påbud om lovliggørelse Som nævnt beror kommunens valg af reaktioner i vidt omfang på et skøn over de muligheder, der må anses for passende i den konkrete sag. 9

10 Eskaleringstrappen 1. Henstilling 1. Indskærpelse 1. Driftsforbud/politianmeldelse 1. Politianmeldelse/driftsforbud (Der er tale om et udgangspunkt) 10

11 Henstilling Vejledning: Henstilling er det mildeste og i praksis samtidig det mest anvendte håndhævelsesmiddel. Henstillingen er en mundtlig eller skriftlig anmodning fra tilsynsmyndigheden om at bringe utilfredsstillende forhold i orden Tilsynsmyndigheden bør være opmærksom på, at henstillingen som håndhævelse ikke har nogen retlig, dvs. bindende værdi. 11

12 Indskærpelse Vejledning: Baggrunden for at meddele en indskærpelse er overtrædelse af miljøbeskyttelsesloven Ved meddelelse af en indskærpelse er der således ikke tale om at fastlægge nye vilkår eller grænser (ny retstilstand), men om at indskærpe allerede gældende regler. 12

13 Driftsforbud MBL 69, stk. 1, nr. 1: I de i 68 nævnte situationer kan tilsynsmyndigheden forbyde fortsat drift 13

14 Proportionalitet Lovkommentaren: (det) kan ikke antages, at tilsynsmyndigheden har en absolut pligt til at nedlægge forbud, når en ulovlig handling konstateres. Tilsynsmyndigheden skal nok leve op til Folketingets intentioner om en effektiv håndhævelse af loven, men det udelukker ikke en håndhævelse, der afbalanceres i lyset af proportionalitetsprincippet 14

15 Hvorfor trækker de tunge håndhævelsessager ud? Generelle betragtning Ejeren ønsker retlig lovliggørelse Gentagne tilsagn om, at forholdet rettes Der er høringsforpligtelser Vi er bedst i forhold til de gode og dem midt imellem Det bør både for embedsmænd og politikere være en svær beslutning af lukke en virksomhed Risiko for erstatningsansvar 15

16 Statsamtsudtalelse Med hensyn til spørgsmålet om, hvorvidt tilsynsmyndigheden har pligt til at anmelde et ulovligt forhold til politiet, bemærkes, at hverken tilsynsmyndigheden eller andre miljømyndigheder har nogen almindelig pligt til at indgive politianmeldelse for konstateret overtrædelse. En speciel pligt hertil kan følge af 68 og 69, hvis anvendelsen af administrative retsmidler ikke har været tilstrækkelige til at få et ulovligt forhold bragt til ophør. 16

17 Statsamtsudtalelse Det fremgår videre, at politianmeldelse kommer ind i billedet når der er tale om en grov overtrædelse. Spørgsmålet om, hvornår en overtrædelse er at betragte som grov, er ikke specifikt defineret i håndhævelsesvejledningen. 17

18 Straffesag I andre kommuner MAD B Den omstændighed, at kommunerne har forskellige grænser for, hvornår de anmelder forhold om overproduktion til politiet kan ikke tillægges betydning 18

19 Må udvalgsmedlemmer blande sig i konkrete sager? 1) Før det er en sag hos forvaltningen? Ja. Definer i givet fald hvem, der bør kontaktes (chefniveau). 2) Mens sagen er under behandling af forvaltningen? Tja. Ager som privatperson/partipolitiker ikke som repræsentant for kommunen. Pas på inhabilitet. 3) Efter afgørelse er truffet af kommunen? Nej, her må en fortsat utilfreds borger henvises til at klage til de respektive klageinstanser. 4) Når en afgørelse ligger hos anden myndighed, fx politiet eller en klageinstans? Nej, kommunen har ikke nogen sag. 19