Rekonstruktion. Teori og praksis

Transkript

1

2 Rekonstruktion Teori og praksis

3 Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen & Andreas Kærsgaard Mylin Rekonstruktion Teori og praksis Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2011

4 Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen & Andreas Kærsgaard Mylin Rekonstruktion Teori og praksis 1. udgave, 1. oplag Jurist- og Økonomforbundets Forlag, 2011 Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2011 ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax: Jurist- og Økonomforbundets Forlag

5 Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Forord Kapitel 1. Generelt om rekonstruktion Erkendelse Årsager Valg af model Virksomhedspant betydning for valg af model Kapitel 2. Frivillige gældsordninger Karakteristika Typer af frivillige gældsordninger Almindelig frivillig akkord Frivillig likvidation uden akkord Frivillig likvidationsakkord Frivillig ordning om betalingsudsættelse (moratorium) Valg af frivillig gældsordning Den praktiske gennemførelse etableringen af en frivillig gældsordning Indledende forløb oplysningsfase Orientering af kreditorerne og opgørelse af fordringer Drift under forhandlingerne om en frivillig gældsordning ny gæld Forslag til frivillig gældsordning indhold Redegørelse vedrørende forslaget til frivillig gældsordning Beskrivelse af virksomhedens aktiver og passiver Konkursbalance og alternativ balance Forslag til frivillig gældsordning Tiltrædelse Betinget tiltrædelse

6 Bilag Retsvirkninger Kreditorbeskyttelse af en frivillig gældsordning Kreditorernes muligheder for at fragå en frivillig gældsordning Særligt om interkreditoraftaler Andre udenretlige rekonstruktionsmodeller Egenkapitalmodeller (ansvarlig lånekapital, konvertering af gæld, nedsættelse af aktiekapital m.v.) Skat ved frivillige gældsordninger og andre udvalgte rekonstruktionsmodeller Kapitel 3. Indledning af rekonstruktionsbehandling Indledning Hvem kan undergives behandling af rekonstruktion Skyldner retssubjekt Skyldner insolvens m.v Saglig kompetence og værneting Begæring om rekonstruktion Formkrav Fælles betingelser Særlige betingelser til skyldnerens begæring Særlige betingelser til fordringshaverens begæring Mangler ved begæringen Indledning af rekonstruktionsbehandling ved skifteretten Fristdag samt tidspunktet for indledning af rekonstruktionsbehandling retsvirkninger Behandling af begæring fra skyldner Behandling af begæring fra fordringshaver Med samtykke fra skyldner Uden samtykke fra skyldner Når skyldner er en sammenslutning, hvor ingen hæfter personligt og direkte Når skyldner er en fysisk person eller en sammenslutning, hvor mindst en hæfter personligt og direkte Udsættelse af behandling af begæringen om rekonstruktionsbehandling

7 5.5. Tilbagekaldelse af begæring om rekonstruktionsbehandling Udsættelse af konkursbehandling eller tvangsopløsning m.v Udsættelse af konkursbehandling efter KL Tvangsopløsning af et kapitalselskab m.v Kapitel 4. Sikkerhedsstillelse Sikkerhedsstillelse for en rekonstruktion Indledning Sikkerhedsstillelse ved indledning af rekonstruktionsbehandling uden samtykke fra skyldner Sikkerhedsstillelse under rekonstruktionsbehandlingen Indeståelse fra Statskassen Sikkerhedsstillelse for eventuel efterfølgende konkursbehandling Indledning Sikkerhedsstillelsen Sikkerhedsstillelse i forhold til virksomhedspanthaver Håndtering af sikkerhedsstillelse m.v Kapitel 5. Skyldners dispositionsret og oplysningsforpligtigelse Skyldners dispositionsret Indledning Rådighed og forholdet til ledelsesovertagelse Forholdet mellem skyldner og rekonstruktør Dispositioner af væsentlig betydning Indledning Den tidligere konkurslovs Bestemmelsen i KL Samtykke til skyldners dispositioner Samtykkets form og indhold Tilsidesættelse af dispositioner uden samtykke Samtykke og prioritet i konkursordenen Samtykke og omstødelse Disposition ved betaling af gæld i konkursordenen Disposition ved betaling nødvendig for at afværge tab Virksomhedsoverdragelse som skyldnerdisposition Skyldners oplysningsforpligtigelser Oplysninger fra skyldner og oplysninger fra andre Indsættelse i besiddelse af oplysninger Skyldnerens aflæggelse af regnskab

8 Kapitel 6. Rekonstruktionens aktører Indledning Interesseaktørerne Aktørernes»rekonstruktør« En eller flere rekonstruktører og én tillidsmand Rekonstruktøren Opgaver og kvalifikationer Flere rekonstruktører Anvendelse, håndtering og arbejdsfordeling Rekonstruktør ad hoc Tillidsmanden Rekonstruktør og tillidsmand fælles rammer og regler Arbejdsfordeling mellem rekonstruktør og tillidsmand Habilitetskrav til rekonstruktør og tillidsmand Habilitetsrammerne Særlig supplerende habilitetsregel for tillidsmanden Afsættelse eller fratrædelse af rekonstruktør eller tillidsmand Vederlag til rekonstruktør og tillidsmand Fastsættelse og godkendelse Om vederlaget ved vurdering, administration og salg af pantsatte aktiver Anden fagkyndig bistand Tilsyn Skifteretten Kapitel 7. Rekonstruktørens overtagelse af ledelsen Ledelsesovertagelse et element i en rekonstruktion Indledning Baggrund Anvendelse og alternativer i praksis Lovkrav til og viden hos ledelsen m.v Begrænsning den fysiske skyldner eller en sammenslutning, hvor mindst en af deltagerne hæfter personligt og direkte Ledelsesovertagelse gennemførsel Indledning Ledelsesovertagelse når obligatorisk ved indledning Indledning Tidspunkt m.v

9 Imødegåelse af den obligatoriske ledelsesovertagelse Bekendtgørelse Ledelsesovertagelse varig efter begæring Indledning Begæringens begrundelse Begæringens fremsættelse Behandling af begæring skifteretsmødet Afstemning og beslutning om ledelsesovertagelse Bekendtgørelse Ledelsesovertagelse foreløbig Indledning Anvendelse Begrundelseskrav Begæringen Bekendtgørelse Prøvelse af skifterettens beslutning Retsvirkning af ledelsesovertagelse Indledning kundgørelse adresse Rettigheder og pligter dobbeltrepræsentation Tegningsretten Rekonstruktørens kompetence tegningsfuldmagten Begrænsning i rekonstruktørens kompetence forholdet til generalforsamlingen Ledelsesansvaret Ledelsesovertagelse ved flere rekonstruktører Ledelsesovertagelse ved ændring af rekonstruktør Andre ledelsesændringer eller ophør Senere ledelsesvalg Ophør af ledelsesovertagelse Indledning Ophør ved tvangsakkord eller ved solvens Ophør efter KL 12b Retsvirkninger ved ophør i øvrigt Kapitel 8. Kreditorinformation m.v Informationer til fordringshaverne eller andre Indledning

10 1.2. Hvem skal modtage information Fordringshavere og andre Fordrings- og virksomhedspanthaver Andre modtagere af meddelelse m.v Meddelelsesform og håndtering m.v Informationspligt om indledning af rekonstruktionsbehandling og indkaldelse til»4-ugersmødet«kl 11b, stk Meddelelsen fra rekonstruktøren Meddelelse ved registrering i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen og ved kundgørelse i Statstidende Meddelelsens indhold efter KL 11b, stk Oplysning om første skifteretsmøde (»4- ugersmødet«) i rekonstruktionsbehandlingen De faktiske forhold omkring rekonstruktionen Regnskabsoplysninger og kreditorfortegnelse Regnskabsførelse Årsager til og formålet med en rekonstruktionsbehandling Informationspligt til fordringshaverne om forslag til rekonstruktionsplan inden»4-ugersmødet«kl 11c Skifteretsmøde om forslag til rekonstruktionsplan Første skifteretsmøde (»4-ugers mødet«) Supplerende skifteretsmøde Senere information til fordringshaverne og skifteretten Informationspligt efter tre måneder Informationspligt i øvrigt ændring af væsentlige forudsætninger Information i forbindelse med skifteretsmøde for vedtagelse af rekonstruktionsforslaget Informationspligt i forbindelse med fremsættelse af rekonstruktionsforslaget Informationspligt i forbindelse med udsættelse af skifteretsmøde for vedtagelse af rekonstruktionsforslaget Information til fordringshaverne eller andre i øvrigt ophør Kreditorudvalg En skematisk oversigt over et informationsforløb i en rekonstruktionsbehandling Kapitel 9. Ekstinktion og omstødelse Ekstinktion

11 1.1. Ekstinktion af rettigheder stiftet inden rekonstruktionsbehandlingen Ekstinktion af rekonstruktionsbehandlingen. Skyldnerens og tidligere ledelses uberettigede dispositioner Omstødelse Generelt om omstødelse under rekonstruktionsbehandlingen Omstødelsesreglerne, herunder navnlig KL Omstødelseskravets størrelse Gennemførelse af omstødelse af udlæg og arrest Behandling af forslag om anlæg af omstødelsessag og om salg af omstødelseskrav Fremsættelse af forslag om omstødelse. Indgåelse af forlig med den begunstigede Afstemning om forslag om omstødelse Gennemførelse af en vedtaget omstødelsessag Sagens anlæg Sagens afgørelse. Sagsomkostninger Konkursboets rettigheder til ikke-afgjorte omstødelsessager Retsvirkningerne af salg af et omstødelseskrav En fordringshavers mulighed for selv at anlægge omstødelseskrav Kapitel 10. Panthavernes stilling under rekonstruktionsbehandlingen Generelt om panthavernes og andre fordringshaveres stilling under rekonstruktionsbehandlingen Fyldestgørelsesforbuddet Fyldestgørelsesforbuddets omfang Samtykke til fyldestgørelse i aktiver omfattet af fyldestgørelsesforbuddet Kompensation for fyldestgørelsesforbud i pantsatte aktiver. Skyldnerens betalingspligt og misligholdelse heraf Bindende vurdering Hvilke typer pantsatte aktiver kan bindende vurderes Fastsættelse af den bindende vurdering Retsvirkninger af den bindende vurdering Bindende fastlæggelse af aktivets værdi i relation til tvangsakkordering af krav der ikke dækkes af denne værdi

12 Bindende fastlæggelse af aktivets værdi i relation til udskillelse fra pantet Adgang til debitorskifte på den del af pantegælden, der ligger inden for vurderingen Anvendelse af den bindende vurdering ved fastsættelse af kompensation for fyldestgørelsesforbuddet, ved fastlæggelse af omfanget af panthavernes stemmeret og ved pålæggelse af vurderingsomkostninger Ændring af en afgørelse om bindende vurdering Udskillelse af pantsatte aktiver Udskillelse med panthaverens samtykke Udskillelse i medfør af forud bestående adgang hertil Udskillelse af aktiver fra et omstødeligt pant Udskillelse af bindende vurderet aktiv Omkostninger ved vurdering og salg af pantsatte aktiver Generelt om omkostninger ved pantsatte aktiver Vurderings- og salgsomkostninger vedrørende pantsatte aktiver der sælges under rekonstruktionsbehandlingen Vurderingsomkostninger vedrørende aktiver der ikke sælges under rekonstruktionsbehandlingen Kapitel 11. Modregning Indledning Generelle betingelser De tidsmæssige betingelser Fordringernes stiftelse Gensidighed Identifikation Koncernens modregning Modregning over for koncernen Tidspunktet for udjævnelighed Effektiv betaling Særligt om videreførte aftaler Ikke konneks modregning Konneks modregning KL Modregning med efterstillede krav Modregning med betingede fordringer Modregning med en (betinget) modfordring

13 Modregning med en senere aktualiseret hovedfordring Modregning trods hovedfordringens overdragelse Omsætningsgældsbreve Simple fordringer Kapitel 12. Gensidigt bebyrdende aftalers regulering under rekonstruktionsbehandling Anvendelsesområdet for regelsættet Andre lovbestemmelser har forrang Anvendeligheden af købelovens Andre lovbestemmelser eksempler Fravigelse på grund af retsforholdets beskaffenhed Særligt om anvendelsesområdet for medkontrahentens sikringsadgang Videreførelse af gensidigt bebyrdende aftaler under rekonstruktionsbehandling Videreførelse af eksisterende kontrakter Reetablering af ophævede kontrakter Tidsfrist i forhold til ophævelsen Medkontrahenten har disponeret i henhold til ophævelsen Mulighederne for videreførelse når medkontrahenten har hæveadgang af andre grunde end forsinkelse med skyldnerens ydelse Svar og svartid om videreførelse Rekonstruktørens samtykke Valgretten tilkommer skyldneren Tvunget videreførelse af gensidigt bebyrdede aftaler? Særligt om tilfælde, hvor medkontrahenten har en tinglig sikret råderet, der indebærer automatisk modtagelse af ydelser fra skyldneren Særligt om tilfælde, hvor det ikke er muligt at standse den ydelse, skyldneren modtager Retsvirkningerne af videreførelse af kontrakter Umiddelbar retsvirkning af videreførelse opnåelse af 94- status Sikkerhed for opfyldelse Medkontrahentens hæveadgang når kontrakten videreføres Særligt om løbende ydelser, når kontrakten videreføres

14 Tilbagetrædelse fra videreførelse af kontrakter om løbende ydelser Retsvirkningerne af ikke videreførelse af kontrakter Medkontrahentens hæveadgang når kontrakten ikke videreføres Medkontrahentens muligheder for fastholdelse af ikke videreførte kontrakter Medkontrahentens erstatningskrav, når kontrakten ikke videreføres Ydelser overgivet til skyldneren efter indledningen af rekonstruktionsbehandlingen Rekonstruktionsregulering forkortelse af opsigelsesvarsel Særlige begrænsninger i anvendelsesområdet for rekonstruktionsregulering Vedvarende retsforhold i relation til rekonstruktionsregulering Retsforholdets beskaffenhed som undtagelse fra rekonstruktionsregulering Lovbestemmelser, der fraviger muligheden for rekonstruktionsregulering Tingligt sikrede krav og rekonstruktionsregulering Godtgørelseskrav Begyndelsestidspunktet for varslets beregning Fastlæggelse af varslets længde Erstatning for opsigelse Særligt om ansættelsesforhold Videreførelse af ansættelsesaftaler Svarfrist for videreførelse af ansættelsesaftaler Krav om samtykke fra rekonstruktøren Sikkerhedsstillelse for vederlaget Særligt om sikkerhedsstillelse for venteperioden Kritik af sikkerhedsstillelsen Retsvirkningerne af videreførelse af ansættelsesforhold Hæveadgangen for ansatte Rekonstruktionsregulering af ansættelsesaftaler Rekonstruktionsvarslet for funktionærer Rekonstruktionsvarslet for ikke-funktionærer Særligt om opsigelsesvarslet for direktører Lønmodtagernes Garantifond og rekonstruktionsbehandling

15 6.6. Masseafskedigelseslovens anvendelse ved rekonstruktionsbehandling Finansiel leasing Formålet med særlig regulering af finansiel leasing Hvad er finansiel leasing i insolvensretlig henseende Aktivtyper omfattet af finansiel leasing Opgørelse og klassificering af leasingydelserne Anvendelse af sikkerheder Det beregningsmæssige opgør eksempel Fortsat anvendelse af aktivet efter tvangsakkord Overdragelse af gensidigt bebyrdende aftaler Anvendelsesområdet for overdragelse af gensidigt bebyrdende aftaler Gensidigt bebyrdende aftaler Overdragelsen skal være led i en virksomhedsoverdragelse Tvunget debitorskifte ikke mulig på grund af retsforholdets beskaffenhed Kun videreførte aftaler kan overdrages Retsvirkningerne af en overdragelse Skyldnerskifte for alle rettigheder og forpligtelser Særligt om overdragelse af aftaler om løbende ydelser til skyldneren Særligt om depositum i kontrakter om løbende ydelser til skyldneren Særligt om kautionsforpligtelser Skyldnerskiftet sker automatisk Mere om forholdet til andre love Ansattes retsstilling ved virksomhedsoverdragelse Anvendelsesområdet for KL 14c, stk. 3, og betydningen heraf Kort om virksomhedsoverdragelseslovens skyldnerskifte Omfanget af skyldnerskiftet ved overdragelser fra en insolvent part Skyldnerskiftets omfang ved overdragelse fra konkursbo Skyldnerskifte ved overdragelse under rekonstruktionsbehandling

16 Intet krav om skyldnerens videreførelse af ansættelsesforholdet for virksomhedsoverdragelse af ansatte Retsvirkning af skyldnerens overgang til konkurs for gensidigt bebyrdende aftaler Generelt om gensidigt bebyrdende aftaler ved overgang fra rekonstruktionsbehandling til konkurs Særligt om løbende ydelser ved overgang fra rekonstruktionsbehandling til konkursbehandling Rekonstruktionsvarsel og konkurs Særligt om finansiel leasing ved overgang fra rekonstruktionsbehandling til konkursbehandling Kapitel 13. Gennemførelse af rekonstruktion Møde om rekonstruktionsforslag Fristen for afholdelse af møde om rekonstruktionsforslag Retsvirkningen af at fristen for mødet om rekonstruktionsforslaget ikke overholdes Hvor tidligt kan møde om afstemning om rekonstruktionsforslag afholdes Indkaldelse til møde om afstemning om rekonstruktionsforslaget Særlig meddelelse til fordringshavere, hvis krav bestrides Mødepligt og udeblivelse på mødet om rekonstruktionsforslaget Senere møder om yderligere rekonstruktionsforslag Afstemning om rekonstruktionsforslag Majoritetskrav til vedtagelse af et rekonstruktionsforslag Stemmeberettigelse Generelt om stemmeberettigelse Fordringshavere der ikke er repræsenteret på mødet Fordringshavere med pant eller anden sikkerhedsret Fordringer der uanset udfaldet af afstemningen må forvente fuld dækning

17 Stemmeret på fordringer, der må forvente fuld dækning, ved afstemning om rekonstruktionsforslag, der ikke indeholder bestemmelse om tvangsakkord Stemmeret på fordringer, der må forvente at opnå fuld dækning, ved afstemning om rekonstruktionsforslag indeholdende bestemmelse om tvangsakkord Fordringer der uanset udfaldet af afstemningen ikke vil opnå nogen dækning Stemmeret på fordringer, der ikke vil opnå nogen dækning, ved afstemning om rekonstruktionsforslag, der ikke indeholder bestemmelse om tvangsakkord Stemmeret på fordringer, der ikke vil opnå nogen dækning, ved afstemning om rekonstruktionsforslag indeholdende bestemmelse om tvangsakkord Fordringer tilhørende skyldnerens nærstående Betingende fordringer Bestridte fordringer Kære af skifteretsafgørelser om stemmeret Afstemning om andre spørgsmål end rekonstruktionsforslag Generelt om afstemning om andre spørgsmål end rekonstruktionsforslag De enkelte særregler om afstemning om andre spørgsmål end et rekonstruktionsforslag Stadfæstelse af det vedtagne rekonstruktionsforslag Generelt om stadfæstelse og indsigelse herimod De enkelte nægtelsesgrunde Generelt om nægtelsesgrundene Fejl ved fremgangsmåde og ufuldstændige oplysninger Ulovligt indhold af rekonstruktionsforslaget Løfter om fordele uden for rekonstruktionen Rekonstruktionsvilkår står i misforhold til skyldnerens økonomiske stilling Beskikkelse af tilsyn som betingelse for stadfæstelse Fortsættelse af rekonstruktionsbehandlingen efter stadfæstelsen

18 5. Retsvirkningen af at rekonstruktionsforslaget forkastes eller nægtes stadfæstelse Kapitel 14. Rekonstruktionens indhold Indledning Plan og forslag Rekonstruktionsplanen Rekonstruktionsforslaget Tvangsakkord Hvad omfatter akkorden Fordringer der ikke omfattes Fordringer stiftet efter forslagets modtagelse Hvornår stiftes en fordring Privatretlige krav Offentligretlige krav Fortrinsberettigede fordringer Omkostninger i forbindelse med gældsordninger I forbindelse med rekonstruktionsbehandling I forbindelse med udenretlige gældsordninger Småfordringer Ulovlig og uforenelig statsstøtte De akkorderede fordringer Krav der bortfalder Gaveløfter Renter Krav på konventionalbod Ansvarlig lånekapital Solidariske skyldforhold og tredjemandspant Hvilke skyldforhold Dividendens fordeling Særligt om koncerner Særligt om interessentskaber Dividenderet i interessentskabsboet Dividenderet i særboerne Virksomhedsoverdragelse Virksomhedsoverdragelse i bestemmelsens forstand Virksomhedsoverdragelse i praksis Datterselskabsmodellen (Hafnia-modellen) Praktisk gennemførelse Beslutningskompetencen

19 Stiftelse/køb af datterselskabet Tidsmæssige perspektiver Overdragelsesaftalen Problemstillinger Medarbejdere Særligt om virksomhedspant og medarbejdere Leverandører, samarbejdspartnere, kunder mv Leasing Deposita, ristorno, debitorer mv Immaterielle aktiver Persondataret (kundedatabaser og lignende) Værdiansættelse m.v Skat Skattemæssige forhold ved indskud af virksomheden Moms- og afgiftsmæssige forhold Skattemæssige forhold ved aktiesalget Søsterselskabsmodellen (Fugl Phønix-modellen) Praktisk gennemførelse og problemstillinger Generelle bemærkninger Værdiansættelse Særligt om virksomhedspant Skat Kapitel 15. Rekonstruktionsbehandlingens ophør Hvornår ophører rekonstruktionsbehandlingen Generelt om ophør af rekonstruktionsbehandlingen Ophørsgrunde, der tillige følger af andre bestemmelser i KL Selvstændige ophørsgrunde i KL Ophør som følge af skyldnerens solvens Ophør som følge af at skyldner ikke samarbejder loyalt eller bringer fordringshavernes ret i fare Ophør som følge af skyldnerens begæring herom Ophør som følge af at rekonstruktionsbehandlingen er udsigtsløs Retsvirkninger af rekonstruktionsbehandlingens ophør Skyldneren var insolvent ved rekonstruktionsbehandlingens ophør Skyldneren var solvent ved rekonstruktionsbehandlingens ophør