Overvejelser en bank bør gøre, når krisen kradser hos kunderne. Ole Borch, partner

Transkript

1 Overvejelser en bank bør gøre, når krisen kradser hos kunderne Ole Borch, partner

2 Rekonstruktionsinstituttet i fugleperspektiv Processen kan initieres af både skyldneren og en kreditor Skyldneren kan ikke bakke ud af processen Reglerne om gensidigt bebyrdende aftaler og omstødelse anvendes allerede i løbet af processen Mulighed for at fastsætte værdien af alle underpantsatte aktiver, bortset fra fast ejendom Tvangsakkord eller virksomhedsoverdragelse Mulighed for gældsbortfald Lempede vedtagelsesregler Diverse tilpasninger af regler om konkurs og gældssanering

3 Lovgrundlaget i hovedtræk Kapitel 2 Indholdet af en rekonstruktion c Kapitel 2 a Indledning af rekonstruktionsbehandling h Kapitel 2 b Retsvirkninger af rekonstruktionsbehandling u Kapitel 2 c Gennemførelse af rekonstruktion f Kapitel 2 d Rekonstruktionens virkninger e Kapitel 2 e Rekonstruktionsbehandlingens ophør b

4 Kreditorindflydelse på processen og indholdet Procespunkter, hvor kreditortilslutning er nødvendig for fortsat proces Vedtagelse af forslaget til rekonstruktionsplan 11 e, stk. 2 Udsættelse af mødet til afstemning om forslaget til rekonstruktionsplan 11 e, stk. 5 Rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden 12 a Salg af omstødelseskrav 12 k Udsættelse af mødet til afstemning om rekonstruktionsforslaget 13 a Vedtagelse af rekonstruktionsforslaget 13 d Skifteretten har meget begrænsede skønsmæssige beføjelser, dog Foreløbig afgørelse om rekonstruktørens overtagelse af virksomheden 12 a og 13 c Nægtelse af stadfæstelse af rekonstruktionsforslaget 13 e, stk. 5 Vilkår om tilsyn 13 e, stk. 6

5 Kapitel 2 Indholdet af en rekonstruktion c Tvangsakkord 10 a gældsnedsættelse betalingsudsættelse nye regler om eliminerede krav stk. 3, nr. 3 og 5 visse dele af leasingydelser nr. 3 ansvarlige lån nr. 5 Virksomhedsoverdragelse 10 b fuldstændig delvis EU-konform fortolkning Ligebehandling 10 c

6 Kapitel 2 a Indledning af rekonstruktionsbehandling g Indledningen 11 Beskikkelse af rekonstruktør og tillidsmand 11 a Meddelelse om indledningen 11 b Forslag til rekonstruktionsplan 11 c Kreditormødet 11 d-e 3-måneders-redegørelse 11 f Afsættelse af rekonstruktør 11 g Erstatningsansvar mv. 11 h

7 Indledning af behandlingen 11 Initiativ 11, stk. 1 skyldneren kreditor lønmodtager Formkrav 11, stk. 2 forslag til rekonstruktør og tillidsmand villigheds- og habilitetserklæring Tidspunktet for indledning skyldnerens begæring 11, stk. 3 skyldnerens samtykke 11, stk. 4 andet Alternativ til indledning anses som konkursbegæring 11, stk. 5 Musefældeklausul 11, stk. 6

8 Sikkerhedsstillelse for omkostninger 11, stk. 4-7 For rekonstruktionsbehandlingen 11, stk. 4-6 Efter skifterettens bestemmelse stk. 4 På begæring af rekonstruktøren stk. 5 Statskasseindeståelse stk. 6 For en efterfølgende konkurs 11, stk. 7

9 Beskikkelse af rekonstruktør og tillidsmand 11 a Rekonstruktør opgaver Tillidsmand opgaver karantæneregel 238, stk. 5

10 Meddelelse om indledningen 11 b Straks-meddelelse stk. 3 virksomhedspanthavere og fordringspanthavere Meddelelse inden en uge stk. 1 og 2 Samtlige kendte fordringshavere og andre, der berøres af rekonstruktionsbehandlingen, bortset fra lønmodtagere Seneste årsrapport (eller uddrag) Vigtigste aktiver og passiver Kreditorfortegnelse, stillede sikkerheder Skyldnerens regnskabsføring Redegørelse for årsagerne til og formålet med rekonstruktionsbehandlingen

11 Forslag til rekonstruktionsplan 11 c Fristen stk. 1 Indhold stk. 2 redegørelse for rekonstruktionstype/dealbreakers skyldnerens balance, senere indtrufne begivenheder mangler ved skyldnerens seneste årsrapport? redegørelse for de væsentligste skridt under rekonstruktionsbehandlingen Erklæringer mv. stk. 3 tiltrædelse fra skyldneren tillidsmandens vurderingserklæring erklæring om gennemførlighed fra rekonstruktør/tillidsmand Komplettering stk. 4, jf. 11 e, stk. 5

12 Afstemningsmødet 11 d-e Rekonstruktøren/tillidsmanden og skyldneren mødepligt 11 d Afstemning om forslaget til rekonstruktionsplan 11 e Udgangspunkt: forslaget er vedtaget Undtagelse: forslaget stemmes ned af et flertal af de repræsenterede, som repræsenterer mindst 25 pct. af det samlede stemmeberettigede beløb ændringsforslag Hvis der ikke vedtages nogen rekonstruktionsplan: rekonstruktionsbehandlingen ophører > konkurs, 15, stk. 3 Beskikkelse af yderligere rekonstruktører og/eller anden tillidsmand Udsættelse, 11 e, stk. 5

13 3-måneders-redegørelse/væsentlige forudsætnings-ændringer 11 f Ordinær redegørelse stk. 1 alle væsentlige forhold resultatet af fortsat drift hvornår kommer der et forslag til rekonstruktion? Væsentlige ændringer i forudsætningerne for rekonstruktionsplanen stk. 2

14 Kapitel 2 b Retsvirkninger af rekonstruktions-behandling u Dispositionsbegrænsning 12 Rekonstruktøren overtage ledelsen 12 a-12 b Forbud mod individualforfølgning 12 c Udskillelse fra pant uden panthaversamtykke 12 d Fastsættelse af værdien af pantsatte aktiver 12 e Panthaverregnskab 12 f Modregning, dividenderet (konkurslovens kap. 6) 12 g Ekstinktion 12 h Omstødelse (konkurslovens kap. 8) 12 i-12 m Gensidigt bebyrdende aftaler (konkurslovens kap. 7) 12 n-u

15 Dispositionsbegrænsning 12 Skyldnerens generelle dispositionsadgang dispositioner af væsentlig betydning betaling af gæld konkursordenen nødvendig for at afværge tab Omfanget af rekonstruktørens adgang til at disponere/godkende virksomhedsoverdragelse andre væsentlige dispositioner

16 Rekonstruktørens overtagelse af ledelsen 12 a-b Definitiv bestemmelse 12 a betingelser skyldneren kapitalselskab mv. begæring fra rekonstruktør eller 25 pct. af de kendte stemmeberettigede fordringer efter beløb møde i skifteretten tidligst sammen med kreditormødet kreditorerne vedtager overtagelsen negativ binding, jf. 13 d virkninger tegningsret registrering i E&S Foreløbig bestemmelse 12 b følges altid op af en prøvelse efter 12 a

17 Forbud mod individualforfølgning 12 c Separatistrettigheder stk. 2 ingen begrænsninger i adgangen til individuel fyldestgørelse Andre sikkerhedsrettigheder stk. 1 totalt forbud mod at påbegynde eller fortsætte individualforfølgning Skyldnerens modydelse betale løbende ydelser på uomstødelige pantefordringer til forfaldstid restancer fra før rekonstruktionsbehandlingen den ydelse, der løber hen over indledningen opdeling: reelt sikret/blanko fastsættelse af værdien ejerpantebreve

18 Udskillelse fra pant uden panthaversamtykke 12 d Udskillelse ifølge regelmæssig drift stk. 1 provenuet tilgår pantsætteren Andre tilfælde stk. 2 omstødelige panterettigheder uomstødelige panterettigheder, som er værdifastsat panteretten står inden for stregen panteretten står uden for stregen uomstødelige panterettigheder, som ikke er værdifastsat

19 Fastsættelse af værdien af pantsatte aktiver 12 e Skifteretten kan fastsætte værdien af et pantsat aktiv begæring fra skyldneren tillidsmandens vurdering af de enkelte aktiver 12 e, stk. 2, 2. pkt. høring af de berørte panthavere Virkning alle aktivtyper skyldneren kun betale løbende ydelser inden for vurderingen 12 c, stk. 5, 3. pkt. omfang af stemmeret 13 d, stk. 2 Videregående virkninger biler, løsøre, aktiver, der kan virksomhedspantsættes (bortset fra fordringer) udækket del gribes af akkordeffekten ex nunc 10 a, stk. 2, nr. 2 +/- krav på kompensation ved udskillelse fra pantet 12 d, stk. 2, nr. 2 kun den sikrede del går med i en virksomhedsoverdragelse 14 d, stk. 4

20 Panthaverregnskab 12 f Skyldnerens rimelige omkostninger ved vurdering af et pantsat aktiv og salg heraf skal betales af køberen (dvs. marginalpanthaveren) stk. 1 Marginalpanthaveren skal betale vurderingsomkostningerne, hvor skyldneren efter rekonstruktionen beholder besiddelsen af det pantsatte aktiv (tvangsakkord) stk. 2 I en konkurs i kølvandet på en rekonstruktion i form af en virksomhedsoverdragelse omfattes omkostningerne af 87, stk. 3 og 4 12 f, stk. 3 Modif: Dette gælder selvsagt ikke, hvis aktivet er overdraget i forbindelse med rekonstruktionen stk. 4

21 Modregning, dividenderet (kap. 6) 12 g Kapitel 6 overføres, bortset fra 38 (som kun handler om konkurs) og 46 (hvis modstykke findes i 10 a, stk. 2, nr. 2) stk. 1 Modif Uforfaldne krav kan ikke anvendes til modregning i rekonstruktion stk krav kan ikke anvendes til modregning i skyldnerens krav iht. en aftale, der er videreført efter 12 o stk. 3 uanset 42, stk. 1 og 2, kan 94-krav anvendes til modregning

22 Ekstinktion 12 h Indledning af rekonstruktionsbehandling har ekstinktiv virkning, uanset udfaldet af behandlingen

23 Omstødelse (konkurslovens kap. 8) 12 i-12 m Materielle regler ( 64-80) 12 i Fremgangsmåden 12 k frist for forslag afstemning virkningen af at stemme for sagsanlæg Søgsmål 12 l Salg af kravet 12 m

24 Gensidigt bebyrdende aftaler (kap. 7) 12 n-12 u Adgangen til at videreføre aftaler 12 n-12 o ikke hævede, ikke væsentligt misligholdte aftaler aftaler hævet mindre end 4 uger før erklæring om videreførelse andre lovbestemmelser eller retsforholdets beskaffenhed Aftalen videreføres 12 p-12 q medkontrahentens krav p, stk. 1-2 opsigelse af videreførelse med 1 md.s varsel 12 o, stk. 4 præceptiv regulering af medkontrahentens beføjelser 12 q, stk. 1-2 Aftalen videreføres ikke 12 r-12 s medkontrahenten hæveadgang 12 r medkontrahenten kræve erstatning 12 s Udtagelsesret 12 t Rekonstruktionsregulering 12 u

25 Kapitel 2 c Gennemførelse af rekonstruktion f Møde til afstemning om forslaget frist for afholdelse, a Det udsendte materiale, 13 b forslaget, stk. 1, nr. 1 status, stk. 1, nr. 2 redegørelse, stk. 1, nr. 3 virksomhedsoverdragelse, stk. 2 skyldnerens tiltrædelse, stk. 3 Afstemningen, 13 d Stadfæstelsen, 13 e Rekonstruktionsbehandlingens ophør, 13 f

26 Rekonstruktionsbehandlingens udstrækning a Grundperioden 13 4 uger ( 11 a, stk. 2) + 6 mdr. ( 13, stk. 1) Forlængelse 13 a op til 2 x 2 mdr., 13 a, stk. 1 betingelser skriftlig, begrundet anmodning fra skyldneren med rekonstruktørens samtykke fordringshavernes tiltræden (negativ binding, jf. 13 d) obligatorisk møde i skifteretten At the end of the day: Rekonstruktion eller konkurs

27 Rekonstruktionsforslaget og materialet 13 b Rekonstruktionsforslaget, stk. 1, nr. 1 Status, stk. 1, nr. 2 aktiver og passiver, de enkelte aktivers værdi panterettigheder, friværdier mv. usikrede krav placeret i konkursordenen

28 13 b fortsat Redegørelse, stk. 1, nr. 3 kommentarer til status sammenhæng til seneste årsrapport omstødelige forhold ansvarspådragende adfærd fra skyldneren årsagen til skyldnerens økonomiske vanskeligheder dividende i tilfælde af konkurs Samarbejdet med skyldneren Erklæring fra rekonstruktør og tillidsmand Tiltræden fra skyldneren, hvis denne fortsat har ledelsen af virksomheden

29 Rekonstruktionsforslagets vedtagelse 13 d Forslaget er som udgangspunkt vedtaget Betingelser for forkastelse nej-stemmerne skal repræsentere et flertal af det samlede beløb, der giver stemmeret, stk. 1, 1. pkt. ingen krav til antallet af kreditorer ingen kobling mellem majoritetskrav og indholdet af rekonstruktionen Hvem har stemmeret og i hvilket omfang Kun mødte eller repræsenterede fordringer regnes med til de stemmeretsgivende, stk. 1, 2. pkt. Kun stemmeret på blankodele, som vil blive ramt af akkordeffekten/som må forventes at få dividende i en senere konkurs Fordringer, der tilhører skyldnerens nærstående, giver ikke stemmeret

30 Rekonstruktionsforslagets stadfæstelse 13 e Obligatorisk nægtelse stk. 3 fejl/ufuldstændighed må antages at have haft væsentlig betydning for stemmeafgivningen indholdet af rekonstruktionen i strid med loven tilsagt en fordringshaver fordele uden for rekonstruktionen Fakultativ nægtelse stk. 5 vilkårene i misforhold til skyldnerens økonomiske stilling Vilkår om tilsyn stk. 6 Vilkår om, at rekonstruktøren fortsat udøver ledelsen af virksomheden stk. 7

31 Kapitel 2 d Rekonstruktionens virkninger e Rekonstruktionen som retsforlig 14, stk. 1 Akkordeffekten 14, stk. 2 Virkning for medhæftende 14, stk. 3 Bestridte og betingede fordringer 14 a Dividenderet i senere insolvensbehandling 14 b Omstødelse af virksomhedsoverdragelse 14 c Tilsyn med rekonstruktionens opfyldelse 14 d Ophævelse af rekonstruktionen 14 e

32 Kapitel 2 e Rekonstruktionsbehandlingens ophør b Ophørstilfælde 15, stk. 1-2 Virkninger af, at rekonstruktionsbehandlingen ophører 15, stk. 3, 15 a-15 b

33 Ophørstilfælde 15, stk. 1-2 Forslaget til rekonstruktionsplan foreligger ikke rettidigt forud for 4-ugers-mødet 11 c, stk. 5 Forslaget til rekonstruktionsplan forkastes på 4-ugers-mødet 11 e, stk. 2 Forudsætningerne for den vedtagne rekonstruktionsplan ændrer sig, og ophør besluttes 11 f, stk. 2 Rekonstruktionsforslaget med øvrigt fornødent materiale foreligger ikke rettidigt forud for afstemningsmødet 13, stk. 5 Rekonstruktionsforslaget med øvrigt fornødent materiale foreligger ikke rettidigt forud for afstemningsmødet efter 2 (eller 2 x 2) måneders udsættelse af afstemningsmødet 13 a, stk. 4 Skyldneren udebliver fra afstemningsmødet 13 c, stk. 2 Rekonstruktionsforslaget forkastes eller skifteretten nægter stadfæstelse, eller rekonstruktionsforslaget stadfæstes 13 f, stk. 1 Skyldneren er ikke (længere) insolvent 15, stk. 1, nr. 1 Skyldneren samarbejder ikke loyalt (i tilfælde, hvor rekonstruktøren ikke har overtaget ledelsen) 15, stk. 1, nr. 2 Sikkerhed, som skifteretten har krævet for rekonstruktionsomkostninger, jf. 11, stk. 5, stillers ikke 15, stk. 1, nr. 3 Skyldneren begærer det 15, stk. 1, nr. 4 Rekonstruktionsbehandlingen er udsigtsløs 15, stk. 1, nr. 5

34 Virkninger af rekonstruktionsbehandlingens ophør 15, stk. 3, 15 a-15 b Skyldnerens bo tages under konkursbehandling, 15, stk. 3 selvsagt ikke hvis skyldneren er blevet solvent Ophør af skifterettens bestemmelse om, at rekonstruktøren skal overtage ledelsen af virksomheden, 15 a bestemmelsen bortfalder ved ophøret, 15 a, stk. 1 har skifteretten efter 13 e, stk. 7, betinget stadfæstelsen af rekonstruktionen af, at rekonstruktøren overtager ledelsen, ophører denne afgørelse dog først, når skifteretten bestemmer det, 15 a, stk. 2 Bekendtgørelse 15 b