Hvornår gælder kartelreglerne? Ved partner Jesper Kaltoft og specialistadvokat Christian Nielsen Uddannelsesdagen 2014
2
3 Den lange rejse På en forretningsrejse fra Nigeria til Italien blev Pisciotti anholdt i Frankfurt lufthavn Ved dom af 17. juni 2013 besluttede Oberlandesgericht, Frankfurt, at Pisciotti skulle udleveres til USA Ved dom af 17. februar 2014, stadfæstede den føderale forfatningsdomstol udleveringen Den 3. april 2014 blev Pisciotti udleveret til strafforfølgning i USA Strafferammen i USA er 10 års fængsel og en personlig bøde på USD 1 mio. Indførslen af fængselsstraf i Danmark aktualiserer spørgsmål om udlevering i en konkurrenceretlig kontekst
4 Kartelforbuddet Karteller betragtes som særligt grove overtrædelser af konkurrencelovens 6 Det er forbudt for virksomheder m.v. at indgå aftaler, der direkte eller indirekte har til formål eller til følge at begrænse konkurrencen. Aftale Virksomheder Begrænse konkurrencen Kartelmoment
5 Kartelmomenterne Efter indførelsen af fængselsstraf er sondringen mellem konkurrencebegrænsninger og karteller aktualiseret Karteller er nu defineret direkte i konkurrenceloven ( 23, stk. 3) Ved kartelaftale efter 1. pkt. forstås en aftale, samordnet praksis eller vedtagelse mellem virksomheder i samme omsætningsled om 1) priser, avancer el.lign. for salget eller videresalget af varer eller tjenesteydelser, 2) begrænsninger af produktion eller salg, 3) opdeling af markeder eller kunder eller 4) koordinering af bud
6 Virksomheder i samme omsætningsled eller? Ifølge lovteksten er et kartel en aftale mellem virksomheder i samme omsætningsled. Der er forskel mellem samme omsætningsled og konkurrenter. Lovbemærkningerne peger dog i retning af, at konkurrencerelation er et krav: De anførte konkurrencebegrænsninger er alle udtryk for væsentlige forretningsdispositioner, som den enkelte virksomhed bør træffe uafhængigt, dvs. uden at involvere sine konkurrenter heri. Bestemmelsen omfatter aftaler om enhver foranstaltning, som virksomheder i samme omsætningsled direkte eller indirekte fastlægger for den endelige pris på en vare eller en tjenesteydelse, som de ellers burde konkurrere om.
7 Kategorier af karteller 1) Priser, avancer eller lignende for salget eller videresalget af varer eller tjenesteydelser aftaler om ensretning af købs- eller salgspriser aftaler om målpriser, minimumspriser eller prisforhøjelser horisontalt fastsatte vejledende videresalgspriser for konkurrenternes forhandlere er ifølge bemærkningerne også omfattet Rabatforbud, herunder maksimale rabatter 2) Begrænsninger af produktion eller salg særligt issue i forhold til produktionsbegrænsninger (gruppefritagelsen for specialiseringsaftaler) 3) Opdeling af markeder eller kunder 4) Koordinering af bud
8 Praksis om karteller - kartoffelproducenter Fald i kartoffelpriser afledte et stormøde blandt avlere på et hotel. Principbeslutning om at begrænse produktionen med 10 % og lave kontrakter resten af året med mindstepriser på 110 kr. pr. tønde og derefter 130 kr. Maskinbladet.dk, 9. november 2009: - Dermed er vores strategi med at holde igen med udbuddet af kartofler lykkedes, siger Søren Sørensen fra Dansk Kartoffelproducentforening. Med de prisstigninger, der nu er på vej på spisekartofler, kan vi se, at avlerne har haft succes med at styre markedet, konstaterer Søren Sørensen. Formanden udtalte sig endvidere på landsdækkende tv.
9 Praksis om karteller - kartoffelproducenter Bøde på 500.000 kr. og 25.000 kr. i bøde til formanden. Anonymt indlæg i Maskinbladet.dk efter afgørelsen (uredigeret): - ja der er så meget man ikke forstår. men dette er dog noget af det dummeste jeg i nu har hørt 500000.00 i bøde til en pruducentforening, og 25000.00 til formanden, hvad bliver det næste man hører fra det danske retsystem ( bagmandspolitiet ), hvad må man som dansker efter hånden ikke en skid, ja straf de små i så næmt kan fange, det er også næmere, fy for et retsystem efter min mening er det kun en forening, der opfordre danske spisekartofelavlere og opkøbere til at stå sammen om at få en fornuftig pris så man kan overleve i fremtiden, alternativet er valuta ud af landet til opkøb i udlandet.
10 Praksis om karteller - Danske Busvognmænd I sommeren og efteråret 2005 udsendte Danske Busvognmænd i flere af deres medlemscirkulærer udførlige instruktioner til udregning af et olietillæg. Tillægget var på 4 %, og medlemmerne blev opfordret til at lægge det oven i deres eksisterende takster. Der kunne påvises ét tilfælde, hvor én vognmand én gang havde opkrævet tillægget. Busvognmændene gjorde gældende, at der var tale om en politisk provokation som følge af uhensigtsmæssig lovgivning, og ikke et forsøg på at begrænse konkurrencen. Foreningen blev af Højesteret idømt en bøde på 500.000 kr. To ledende medarbejdere blev idømt bøder på 25.000 kr. hver.
11 Praksis om karteller - kørelærere i Næstved Tre små vestsjællandske køreskoler havde aftalt, at køreundervisning skulle koste en bestemt pris. De tre enkeltmandsvirksomheder markedsførte sig samlet med denne pris i en lokal avis. Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen foretog en politianmeldelse, og to af virksomhederne accepterede et bødeforlæg. Da der er tale om enkeltmandsvirksomheder, er der tale om personlige bøder. Byretten udtalte blandt andet, at parternes hensigt var underordnet, og at det ikke skulle påvises, at aftalen havde haft nogen betydning på markedet. Den sidste kørelærer ville ikke acceptere en bøde, men blev i byretten også pålagt en bøde på 25.000 kr. Fem køreskoler i Aalborg har fået en tilsvarende bøde for næsten det samme.
12 Praksis om karteller - mobiltelefonsælgere Aftale eller samordnet praksis mellem nogle få internetsælgere af mobiltelefoner. Aftalerne vedrørte de fragt- og salgspriser, der blev opkrævet ved salg af mobiltelefoner på mobilportalen mobilsiden.dk. Eksempler på korrespondancen: - "Hejsa. jeg kan se Aircom nu har sat priserne på Debitel6 kr. ned for at matche totalprisen i forhold' til dig på mobiltjek. Var det ikke bedre at vi havde den samme fragt alle? og kørte de samme priser, det får vi mere ud af alle sammen. - Det er fint nok at du skriver at vi skal matche Telekædens priser, men når jeg nu går og kigge på priserne, så set det ud som om for mig at det er mig i kører en priskrig imod og det er fint nok - for jeg mener jo det er fri konkurrence, men forstå ikke rigtigt hvorfor i bliver ved med at gå 2 kr under for nu går jeg 1 kr under jeg på alle varer og vi er så godt i gang med at konkurrerer mod hinanden og give en masse ekstra arbejde. Klare overtrædelser, men jo ikke ligefrem voldsomme beløb. Bøde på 125.000 kr. til virksomheden og 10.000 kr. til ledende medarbejder.
13 Praksis om karteller - lokalbanker Syv lokalbanker havde indgået aftale om ikke aktivt at opsøge hinandens kunder, ligesom bankerne havde udvekslet fortrolige oplysninger om deres respektive pris- og gebyrpolitik. Konkurrencerådet havde karakteriseret samarbejdet som et alvorligt kartelsamarbejde. Konkurrenceankenævnet lagde vægt på, at de syv lokalbanker på det danske detailbankmarked tilsammen havde en markedsandel på 1 %, og at ingen havde et landsdækkende filialnet. Af denne grund fandt Konkurrenceankenævnet, at samarbejdet ikke på nogen måde kan få betydning for konkurrencen, som giver grundlag for at anse samarbejdet for et kartel i klassisk forstand. Men det udgjorde dog stadig en overtrædelse, og sagen blev overbragt til SØK. Bankerne accepterede i 2008 et bødeforlæg på 4 mio. kr.
14 Praksis om karteller - dyrlæger (frifundet i landsretten) Syv dyrlægeklinikker havde indgået aftale om at fordele nat- og weekendvagter mellem sig. For at forhindre at dyrlægerne tog sig for godt betalt, hvis en anden kliniks faste kunde ringede om natten, var det besluttet, at man i vagtgebyr højst måtte beregne sig 200 % af et sædvanligt konsultationsgebyr. Eventuelle akutte ydelser (operationer mv.) leveret i vagttiden var ikke omfattet. Konkurrencestyrelsen, SØK og Retten i Århus mente, at der heri indgik aftale om pris for konsultation i vagttiden. Vestre Landsret frifandt med den begrundelse, at de syv dyrlægeklinikker ikke var i indbyrdes konkurrence uden for normal åbningstid, hvor de jo netop havde fordelt vagttiderne mellem sig.
15 Praksis om karteller - dyrlæger (frifundet i landsretten) - Samarbejdsaftalen [ ] indebærer, at vagterne i overensstemmelse med en fælles vagtplan var delt mellem de tiltalte dyreklinikker og -hospitaler på en sådan måde, at alene en af de pågældende virksomheder havde vagtforpligtelsen ad gangen, at de øvrige virksomheder i vagtperioden henviste potentielle klienter, der rettede henvendelse til dem, til den vagthavende klinik, og at vagtsamarbejdet kun vedrører nødvendig og tilstrækkelig dyrlægehjælp til akut syge eller tilskadekomne dyr uden for klinikkernes almindelige åbningstider. - Landsretten finder på den baggrund, at det må lægges til grund, at aftalen om vagtsamarbejdet i sig selv indebærer, at der ikke for så vidt angår vagttjenesteydelserne består nogen konkurrence mellem de tiltalte. Der var dermed ikke tale om en aftale mellem konkurrenter, fordi virksomhederne havde aftalt ikke at tilbyde deres serviceydelser samtidigt(!). Dommen er rigtig, men begrundelsen er tvivlsom.
16 Karteller det er jo lige til Virksomheder, der indgår karteller, bryder simple regler, som er lette at forstå og efterleve: At det er forbudt at lave aftaler med sine konkurrenter om priser, salg og produktion. At det er forbudt at dele markederne imellem sig, at koordinere tilbud eller at aftale, hvem der afgiver tilbud. Agnete Gersing, direktør i Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen, i Licitationen - Byggeriets Dagblad d. 25 februar 2013.
17 Sanktioner - ugyldighed og ulovlighed Konkurrencebegrænsende aftaler er ugyldige Konkurrencebegrænsende aftaler er ulovlige - Påbud/forbud - Konstatering af overtrædelse - Tilsagnsafgørelse - Overbringelse af sagen til SØK Økonomiske konsekvenser - Bødeforlæg eller straffesag mod virksomheden og ledende medarbejdere. Tidobling af bødeniveau fra 1. marts 2013. Bøde for meget alvorlige overtrædelser bør ligge i størrelsesordenen 20 mio. kr. og opefter for virksomheden og 200.000 kr. og opefter for fysiske personer. - Civilretligt erstatningsansvar. - Bøder kan ikke trækkes fra i skat. - Hertil kommer dårlig presseomtale og de personlige omkostninger ved straffesager.
18 Sanktioner - straf I særligt alvorlige tilfælde kan fysiske personer idømmes fængselsstraf - Efter konkurrenceloven er strafferammen op til 1½ års fængsel. - Efter straffeloven er strafferammen op til 6 års fængsel (med mulighed for sædvanlig forhøjelse med indtil det halve, så det reelle maksimum er 9 års fængsel). Betingelser for fængsel - Forsæt - Overtrædelse af grov beskaffenhed Straffesubjektet (Rigsadvokatens meddelelse nr. 5/1999 ) HR: Anklagemyndigheden rejser tiltale mod virksomheden, hvis lovovertrædelsen er motiveret af økonomiske grunde, hvis den udviste uagtsomhed fra en ansat ikke er graverende, eller hvis forholdet er begået af virksomhedens underordnede personale. U: Evt. kombineres med en personlig tiltale, hvis der foreligger forsæt fra en person i ledelsen eller fra en overordnet ansat.
19 Straffritagelse 1. Ansøgeren er den første, som henvender sig 2. Ansøgeren skal give ikke kendte oplysninger om kartellet 3. Oplysningerne skal give myndighederne anledning til enten: at foretage en kontrolundersøgelse, en ransagning eller indgive en politianmeldelse, eller at konstatere en overtrædelse af kartelforbuddet, hvor der allerede har været foretaget en kontrolundersøgelse eller ransagning. 4. Ansøgeren skal samarbejde med myndighederne under hele sagen 5. Ansøgeren skal have bragt sin deltagelse i kartellet til ophør på det tidspunkt, hvor der søges om fritagelse for straf 6. Ansøgeren må ikke have tvunget andre til at deltage i kartellet
20 Strafnedsættelse - bødestraf 1. Oplysninger om kartellet skal have en betydelig merværdi for myndighederne 2. Ansøgeren skal samarbejde med myndighederne under hele sagen 3. Ansøgeren skal have bragt sin deltagelse i kartellet til ophør på det tidspunkt, hvor der søges om strafnedsættelse. 4. Ansøgeren må ikke have tvunget andre til at deltage i kartellet Nedsættelse af fængselsstraf vurderes af domstolene efter de almindelige regler om nedsættelse
21 Straffeproces i konkurrencesager - udlevering af danskere til strafforfølgning Efter indførslen af fængselsstraf kan danske statsborgere udleveres til strafforfølgning til nordiske lande, EU-lande og til tredjelande Norden - Kræver blot, at overtrædelsen kan straffes med fængsel i det nordiske land EU - Kræver, at handlingen - 1) kan straffes med fængsel i et år i EU-landet, og - 2) ville kunne straffes med fængsel i Danmark Tredjeland - Hvis den danske statsborger ikke har haft bopæl i tredjelandet, kræves, at handlingen ville kunne straffes i Danmark med fængsel i 4 år
22 EU-statistik - højeste kartelbøder per sag (EUR) 2012 TV and Computer monitor tubes 1.470.515.000 2008 Car glass 1.189.896.000 2013 Euro interest rate derivatives (EIRD) 1.042.749.000 2007 Elevators and escalators 832.422.250 2010 Airfreight 799.515.000 2001 Vitamins 790.515.000 2008 Candle waxes 676.011.400 2007/2012 Gas insulated switchgear (incl. re-adoption) 675.445.000 2013 Yen interest rate derivatives (YIRD) 669.719.000
23 EU-statistik - højeste kartelbøder per virksomhed (EUR) 2008 Saint Gobain Car glass 715.000.000 2012 Philips TV and computer 705.296.000 2012 LG Electronics TV and computer 687.537.000 2013 Deutsche Bank AG EIRD 465.861.000 2001 Hoffmann-La Roche Vitamins 462.000.000 2013 Société Générale EIRD 445.884.000 2007 Siemens AG Gas/switchgear 396.562.500 2014 Schaeffler Automotive bearings 370.481.000 2008 Pilkington Car glass 357.000.000 2009 E.ON Gas 320.000.000 2009 GDF Suez Gas 320.000.000
24 Kontakt Jesper Kaltoft Partner København EU- og Konkurrenceret T +45 72 27 35 69 M +45 25 26 36 69 E jek@bechbruun.com Christian Nielsen Specialistadvokat Aarhus EU- og Konkurrenceret T +45 72 27 34 83 M +45 25 26 34 83 E cen@bechbruun.com
25 København Langelinie Allé 35 2100 København Ø Danmark Aarhus Frue Kirkeplads 4 8000 Aarhus C Danmark Shanghai, rep.kontor 83 Loushanguan Road, Suite 2635, 26/F Shanghai, Kina T +45 72 27 00 00 F +45 72 27 00 27 E info@bechbruun.com www.bechbruun.com