Ansattes retsstilling under insolvensbehandling (Bet. 1555) Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen Professor, dr. jur. Formand for Konkursrådet Danske Insolvensadvokater 12.11.2015
Baggrunden for Bet. 1555 Generelt servicetjek af reglerne om ansattes retsstilling under insolvensbehandling, herunder fordi dette aspekt bevidst blev udeladt i rekonstruktionsreformen Særlige konkrete problemer, eks. manglende LGdækning af fritstillede under rekonstruktion, uklarhed om dækning fra pensionskrav mv. Arbejdet med betænkningen tog ca. 3 år, hvilket bl.a. skyldes, at ressortområdet er delt.
Væsentligste forslag i Bet. 1555 Ændring af KL 95 Ændring af LG s dækning både under konkurs og rekonstruktion Forenklet og forbedret adgang til virksomhedsoverdragelse under rekonstruktion
Gennemførelse af forslag i Bet. 1555 Bet. 1555 blev afgivet af Konkursrådet 16.04.2015 Høringsfrist 1.07.2015 (www.hoeringsportalen.dk) Lovforslag efteråret 2016?
Det nærmere indhold af Bet. 1555 Ændring af KL 95 LG s dækning under konkurs Afsmittende virkning af ny KL 95 på rekonstruktionsbehandling LG s dækning under rekonstruktion Transport af krav mod LG Fast track -procedure for virksomhedsoverdragelse Reduceret hæftelse for virksomhedskøber Regler som ikke ændres
Formålet med ændringer i KL 95 Fra tidsafgrænsning og insolvensregulering til beløbsloft Henstand skal ikke straffes Regelforenkling En lille udvidelse vedrørende ledere
Beløbslofter i KL 95 En ansats 95-krav eksklusiv krav på feriegodtgørelse kan højst udgøre 170.000 kr., hvoraf krav på andet end frit-valgløn højst kan udgøre 160.000 kr. (som således er det reelle lønloft) En ansats krav på feriegodtgørelse kan højst udgøre 80.000 kr. Beløbslofterne er netto, dvs. eksklusiv A-skat Krav, der overstiger et loft, er simple krav (og kan dermed også omfattes af tvangsakkord)
Beløbslofter i KL 95 (fortsat) De nævnte lofter på hhv. 170.000 kr. for løn (dog max. 160.000 kr. udover frit-valg-løn) og 80.000 kr. for feriegodtgørelse gælder også for dækningen i LG. I relation til LG gælder endvidere, at lofterne også omfatter den ansattes eventuelle ubetalte krav efter KL 94 ( rekonstruktionsløn ). Ad sidstnævnte: Hvis den ansatte forud for konkursen, dvs. under rekonstruktionsbehandlingen, har fået betalt løn omfattet af KL 94, medregnes den udbetalte løn ikkei lofterne, uanset betalingen skete via et lån i LG eller via LG s nye rekonstruktionsgaranti Dette skal sikre, at de ansattes dækning af KL 95-krav ikke udhules af, at de arbejder under rekonstruktionsbehandlingen
Beløbslofter i KL 95 (fortsat) Hvis en ansat under en forudgående rekonstruktionsbehandling har fået fyldestgørelse fra skyldneren af KL 95-krav, indgår disse krav i lofterne, medmindre skyldneren blev solvent ved rekonstruktionen. Populært sagt betragtes en rekonstruktionsbehandling, der overgår til en konkurs, således en del af konkursbehandlingen i relation til lofterne. (Hvis LG har betalt 95-kravet, indtræder LG i kravet). Hvis skyldneren tidligere har været under konkurs, omfattes krav, der var eller kunne være anmeldt i denne konkurs, ikke af KL 95 i en senere ny konkurs. De nævnte regler (KL 95, stk. 7) skal modvirke, at ansatte får dobbelte lofter som følge af flere insolvensbehandlinger.
Kravstyperomfattet af KL 95 KL 95 omfatter fortsat krav på løn og andet vederlag, herunder frit-valg-løn. Krav på frit-valg-løn omfattes fremover, uanset om kravet er forrentet.
Kravstyperomfattet af KL 95 (fortsat) KL 95 omfatter krav på erstatning og godtgørelse for opsigelse eller afbrydelse af ansættelsen. Dette gælder fremover, uanset om kravet følger af lov, kollektiv overenskomst eller individuel ansættelsesaftale. KL 95 omfatter fortsat kun krav, der skyldes opsigelse/afbrydelse af ansættelsen (og ikke eksempelvis sexchikane, manglende ansættelsesbevis etc.)
Kravstyperomfattet af KL 95 (fortsat) MEN krav på erstatning og godtgørelse for opsigelse eller afbrydelse af ansættelsen omfattes ikke længere af KL 95, i det omfang kravet modsvares eller burde være modsvaret af anden indtægt, jf. KL 98, nr. 2 (og 10 a, stk. 3). Dette har navnlig betydning for krav på minimalerstatning og fratrædelsesgodtgørelse efter FUL 2 a. Der fradrages ( modregnes ) dog ikke i krav på godtgørelse krænkelse af den ansatte, herunder FUL 2 b-erstatning.
Kravstyperomfattet af KL 95 (fortsat) KL 95 omfatter fortsat krav på feriegodtgørelse KL 95 udvides til at omfattes krav på refusion af afholdte udgifter i skyldnerens tjeneste. Det anføres eksplicit i KL 95, at denne omfatter A-skat af KL 95-krav (men ikke A-skat af løn udbetalt inden insolvensbehandlingen). LG dækker fortsat ikke kravet på A-skat.
Ophævelse af tidsmæssige begrænsninger i KL 95 Det er ikke længere en betingelse, at kravet er forfaldet senere end 6 måneder før fristdagen Det er (følgelig) heller ikke en betingelse, at kravet er forfulgt uden unødigt hold Kravets fortabelse reguleres af alene af forældelseslovens almindelige regler Hermed er der ikke (længere) nogen tidsmæssige problemer med at få dækket krav på pensionsbidrag
Henstand Ydelse af henstand medfører ikke i sig, at den ansatte fortaber KL 95-status Dette gælder, uanset om henstanden er de facto eller aftalt, og uanset om der aftales en forrentning/bonus for ydelsen af henstanden Krav på evt. bonus og forrentning omfattes af KL 95. Dog er kravet efterstillet, hvis det tidsmæssigt angår perioden efter konkursen, jf. KL 98. En henstandsaftale, der reelt alene sigter på at øge den ansatte krav i konkursboet, kan fortsat ikke gøres gældende.
Nærstående Nærstående ansatte har fortsat som udgangspunkt privilegium efter KL 95 Nærstående kan nægtes privilegium, såfremt privilegium ikke er rimeligt set i lyset af den ansattes løn-og ansættelsesvilkår eller eventuelle økonomiske interesse i virksomhedens drift (KL 95, stk. 3) Henstand er ikke længere et selvstændigt kriterium for nægtelse af privilegium, men hvis den nærståendes henstand er udtryk for et usædvanligt vilkår, kan det medføre nægtelse af privilegium
Ledelsen KL 95 omfatter fortsat som hovedregel kun ansatte i skyldnerens tjeneste og dermed ikke skyldnerens øverste ledelse. Et medlem af den øverste ledelse kan dog efter KL 95, stk. 4, gives privilegium, hvis det er rimeligt begrundet i virksomhedens art, offentligretlig regulering eller tilskud og løn-og ansættelsesvilkår ( børnehave-reglen ). Nærstående ledere kan ikke gives privilegium.
Periodevis opgørelse af erstatningskrav KL 95-krav på erstatning/godtgørelse som følge af afbrydelse/opsigelse opgøres efter KL 95, stk. 6, periodevis, dvs. for hver lønperiode for sig (typisk månedsvis). Dette er begrundet i følgende: 1) LG får mulighed for at udbetale månedsvis (fremfor at afvente udløb af opsigelsesperiode) 2) En ansats krav på erstatning/godtgørelse efterstilles alene som følge af ny løn i den periode, hvor den ansatte får løn får nyt job. Følgelig omregnes en sumerstatning til en teknisk opsigelsesperiode.
Periodevis opgørelse af erstatningskrav Eksempelvis: En ansat har krav på løn i en opsigelsesperiode på 3 måneder samt en fratrædelsesgodtgørelse på 90.000 kr. Den ansattes månedsløn er 30.000 kr. Fratrædelsesgodtgørelsen omregnes til en teknisk opsigelsesperiode på 3 måneder, dvs. at den samlede opsigelsesperiode dermed er i alt 6 måneder. Den ansatte får nyt job 4 måneder efter konkursen til en månedsløn på 40.000 kr. LG udbetaler månedsvis nettoløn for de første 4 måneder af opsigelsesperioden, hvorimod der ikke er krav på LG-dækning vedrørende de sidste 2 måneder. Uanset at lønnen for det nye job er højere, medfører det ikke fradrag i udbetalingen for de første 4 måneder, da erstatningen opgøres månedsvis (og ikke totalt).
Insolvensregulering af KL 95-krav KL 95-krav kan fremover ikke insolvensreguleres ned til et krav svarende til sædvanligt eller rimeligt varsel efter KL 61 hhv. KL 12 t. Dette skal ses i sammenhæng med, at KL 95- krav til gengæld begrænses af lofterne.
Insolvensregulering af KL 95-krav KL 97-98-krav kan principielt fortsat insolvensreguleres efter KL 61 hhv. KL 12 t. Lønkrav omfattet af KL 97 kan eksempelvis være lønkrav fra øverste ledelse eller lønkrav, der overstiger lofterne i KL 95. Lønkrav omfattet af KL 98 kan eksempelvis være krav på erstatning/godtgørelse for en periode, hvor den ansatte oppebærer løn fra nyt job.
LG s dækning under konkurs Under en konkursbehandling dækker LG følgende typer krav (LG-lovens 2): En ansats KL 95-krav En ansats KL 94-krav, forudsat den ansatte er omfattet af personkredsen i KL 95, og at kravet typemæssigt omfattes af KL 95
LG s dækning under konkurs Den ansattes samlede krav dækkes i alt højst med de i KL 95 nævnte loftsbeløb, dvs. at den ansattes eventuelle KL 94-krav skal kunne rummes inden for lofterne. Krav sikret ved rekonstruktionsgarantien, jf. herom senere, dækkes dog udover loftet Overstiger den ansattes krav et loft, dækker LG KL 95-krav før KL 94-krav.
LG s dækning under konkurs Procesretlig adgang til subjektiv kumulation af LG under skifteretssag om prøvelse af ansats krav mod konkursboet, dvs. Den ansatte kan adciterelg (KL 244, stk. 3) LG kan indtræde i sagen mellem den ansatte og konkursboet (KL 244, stk. 4).
Afsmittende virkning af ny KL 95 under rekonstruktionsbehandling KL 10 a undtager kun krav omfattet af KL 95 fra akkord, dvs. regler om beløbslofter, fradrag for ny løn mv. gælder også under rekonstruktionsbehandling Erhverver af virksomhed kan alene overtage løngæld omfattet af KL 95 (eller KL 94), jf. KL 10 c. Bemærk dog ad sidstnævnte: LG vil i praksis typisk have betalt alle KL 95-krav inden overdragelsen, jf. senere plancher.
LG s dækning under rekonstruktionsbehandling Rekonstruktionsbehandling giver de ansatte krav på udbetaling af dækkede krav (LG-lovens 1, stk. 1, nr. 4). Mht. LG s dækning skelnes mellem: 1) Ansatte, hvis ansættelse er afbrudt inden rekonstruktionsbehandlingen eller som dog opsiges i umiddelbar forlængelse heraf (dvs. uden ansættelsen videreføres) 2) Ansatte hvis ansættelse videreføres
Ansatte der er/bliver opsagt ved rekonstruktionsbehandlingens indledning (LG-lovens 1) LG dækker krav fra allerede opsagte ansatte, forudsat kravet omfattes af KL 95 (dvs. i konkurs ville være omfattet heraf). Dækningen heraf sker således umiddelbart efter rekonstruktionsbehandlingens indledning. LG dækker krav fra ansatte, som opsiges under rekonstruktionsbehandlingen, uden at ansættelsen forinden er videreført, forudsat kravet omfattes af KL 95 eller KL 94. Dækningen heraf sker umiddelbart efter opsigelsen.
Ansatte hvis ansættelse videreføres Forudgående lønrestancer (LG-lovens 3, stk. 1): LG dækker krav fra videreførte ansatte, hvis kravet omfattes af KL 95, og kravet forfaldtinden rekonstruktionsbehandlingens indledning. Dækningen af disse forudgående lønrestancer sker umiddelbart efter rekonstruktionsbehandlingens indledning. LG har regresret mod skyldneren, jf. KL 99, men kravet kan ikke kræves betalt af skyldneren under rekonstruktionsbehandlingen. SKAT s krav på A-skat af disse lønrestancer omfattes af KL 95 (men kan ikke kræves betalt af skyldneren under rekonstruktionsbehandlingen)
Ansatte hvis ansættelse videreføres LG s låneordning (LG-lovens 3, stk. 3): Arbejdsgiveren (skyldneren) kan med rekonstruktørenssamtykke låne i LG til dækning af løn, der forfalderunder rekonstruktionsbehandlingen, dog højst til 2 måneders løn til hver ansat og højst i alt 53.000 kr. pr. ansat. Et sådant LG-lån omfattes har KL 94-status. Dog er der alene KL 95- status for den del lånet, som måtte være anvendt til betaling af løn for periodenforud for rekonstruktionsbehandlingen, og i så fald omfattes krav på A-skat af denne del af lønnen også alene af KL 95 (jf. KL 94, nr. 2, 2. pkt.). Låneoptagelsen er dermed ikke dividendeforrykkende. Lån kan kun optages til betaling af løn til personkredsen omfattet af KL 95 (LG-lovens 2, stk. 2).
Ansatte hvis ansættelse videreføres Ansatte som efterfølgende opsiges under rekonstruktionsbehandlingen LG dækker den ansattes KL 94-krav og KL 95-krav (idet omfang disse ikke allerede er betalt), jf. LG-lovens 2. Det er en forudsætning, atkravene (inkl. LG s allerede foretagne betalinger til den ansatte) kan rummes inden for de i KL 95 angivne lofter, atden ansatte er omfattet af personkredsen i KL 95, og atkravet typemæssigt omfattes af KL 95. Løn, som den ansatte har fået betalt af arbejdsgiveren (skyldneren) under rekonstruktionsbehandlingen medregnes ikke ved opgørelsen af lofterne, uanset om arbejdsgiveren betalte lønnen via et lån i LG.
Ansatte hvis ansættelse videreføres Ansatte som virksomhedsoverdrages under rekonstruktionsbehandlingen (LG-lovens 3, stk. 2) LG dækker den ansattes KL 95-krav vedrørende perioden forud for rekonstruktionsbehandlingen (idet omfang disse ikke allerede er betalt). Da LG allerede ved rekonstruktionsbehandlingens indledning skal udbetale forudgående lønrestancer, har den nævnte regel reelt kun betydning for en eventuel ubetalt 95-del af den første løn, der forfalder under rekonstruktionsbehandlingen. Reglen skal ses i sammenhæng med, at erhververen af virksomheden ikke længere hæfter for løn vedrørende perioden forud for rekonstruktionsbehandlingen, jf. senere planche.
Ansatte hvis ansættelse videreføres Retsstillingen, hvis arbejdsgiveren opnår akkord eller på anden måde bliver solvent LG dækker ikke de ansattes krav, som forfaldt under rekonstruktionsbehandlingen (men kan have ydet lån til arbejdsgiveren til betaling heraf). LG har krav mod arbejdsgiveren (skyldneren) for alle udbetalinger foretaget som følge af rekonstruktionsbehandlingen, herunder lån ydet til arbejdsgiveren.
Rekonstruktionsgarantien Arbejdsgiverens undladelse af at betale løn under rekonstruktionsbehandlingen (LGlovens 3, stk. 4) LG dækker førsteudeblevne lønudbetaling iht. rekonstruktionsgarantien (LG-lovens 3, stk. 4). Rekonstruktørenorienterer de ansatte, jf. KL 12 q, stk. 2. Rekonstruktionsgarantien har intet beløbsloft og udbetalinger iht rekonstruktionsgarantien medregnes ikke i lofterne i øvrigt. Udbetaling sker hurtigt og uden sædvanlig prøvelse, men LG har tilbagesøgningsret ift de ansatte for eventuelle uberettigede modtagne beløb. Rekonstruktionsgarantien gælder kun personkredsen omfattet af KL 95 (LGlovens 2, stk. 2). Som følge af rekonstruktionsgarantien kan de ansatte ikke længere kræve garanti af arbejdsgiveren
Rekonstruktionsbehandling som ender i en konkurs Ansatte som fortsat er ansat hos arbejdsgiveren i tilfælde, hvor denne erklæres konkurs LG dækker den ansattes KL 94-krav og KL 95-krav (idet omfang disse ikke allerede er betalt), jf. LG-lovens 2. Det er en forudsætning, atkravene (inkl. LG s allerede foretagne betalinger til den ansatte) kan rummes inden for de i KL 95 angivne lofter, atden ansatte er omfattet af personkredsen i KL 95, og atkravet typemæssigt omfattes af KL 95. Løn, som den ansatte har fået betalt iht rekonstruktionsgarantien eller af arbejdsgiveren (skyldneren) under rekonstruktionsbehandlingen medregnes ikke ved opgørelsen af lofterne, uanset om arbejdsgiveren betalte lønnen via et lån i LG.
Transport af krav mod LG Overdragelsesforbuddet i LG-lovens 8 lempes. Overdragelse kan tidligst ske, når kravet er aktuelt, dvs. når den ansatte kunne fremsætte krav om betaling fra LG. Overdragelse kan ikke ske til sikkerhed for tidligere stiftet ( gammel ) gæld Følgelig kan der fortsat ikke foretages udlæg i krav mod LG (bortset fra udlæg iht. gyldigt panteret i kravet stillet som sikkerhed for ny gæld)
Virksomhedsoverdragelse fast-track -procedure Kan anvendes indtil der er vedtaget rekonstruktionsplan Overdragelse kan ske med rekonstruktørenssamtykke alene Kreditorerne skal underrettes forudgående Underretningen skal efter KL 13 g navnlig indeholde oplysning om: i. Skyldnerens vigtigste aktiver og passiver ii. Overdragelsessum iii. Omfattede aktiver og passiver iv. Erhververen herunder om denne er nærstående v. tillidsmandens vurdering af aktiver, såfremt den foreligger
Virksomhedsoverdragelse fast-track -procedure Overdragelse må ikke ske, hvis kreditorflertal gør indsigelse inden 5 hverdage fra afsendelsen af underretningen Kreditorflertal vurderes ud fra tvangsakkordstemmeregler (dvs. altid stemmeret til 97-krav) Kreditorflertal mod fast-track -overdragelse hindrer ikke senere fremsættelse af rekonstruktionsforslag med samme indhold
Virksomhedsoverdragelse fast-track -procedure Rekonstruktørgodkendtvirksomhedsoverdragelse kan alene omstødes, hvis rekonstruktøren åbenbart overskred sin beføjelser (KL 72, stk. 3). Eksempler herpå: Overdragelse til åbenbar underpris eller til trods for at kreditorflertal gjorde rettidig indsigelse Rekonstruktørsamtykkehindrer ikke omstødelse over for andre end erhververen. Eksempel: Omstødelse over for KL 97- kreditorer, som erhververen i strid med konkursordenen overtog hæftelsen for
Virksomhedsoverdragelse Beskyttelse af erhververen mod hæftelsen for lønkrav vedrørende perioden før rekonstruktionsbehandlingens indledning (eksempelvis feriekrav). Erhververens hæftelse begrænses (ligesom i konkurs) til krav vedrørende perioden efter rekonstruktionsbehandlingens indledning, jf. virksomhedsoverdragelseslovens 2, stk. 4. I tilfælde, hvor afstemning skal ske blandt KL 95- kravene, vil stemmeretten typisk ligge hos LG og SKAT (og ikke de ansatte)
Det som ikke ændres 1) Varslingsloven ( massefyringsloven ) lempes ikke, da det ikke skønnes muligt efter EU-retten 2) Den internationale afgrænsning af LG s dækning: Danske arbejdsgiveres ansatte uden for EU/EØS dækkes. Ansatte i DK hos arbejdsgiver uden for EU/EØS, der ikke har dansk filial, dækkes ikke. Ændringer foreslås ikke af Konkursrådet, da snarere LGspørgsmål end insolvensretlige spørgsmål.