Chefkonsulent Lotte Bredahl Fogh Konsortier - hvad siger konkurrenceloven? 29. januar 2013
Agenda 1. Brug af konsortier 2. Konsortier og konkurrenceloven 3. Opsummering og anbefalinger
Brug af konsortier
Konsortier hvad er det?»et samarbejde mellem to eller flere virksomheder om at afgive tilbud på en offentlig kontrakt«
Konsortier anvendes for at opnå» Mulighed for at afgive et lavere bud» Mulighed for at kunne byde på flere opgaver» Risikospredning - ønsker ikke at lægge alle æg i én kurv» Overholdelse af tidsrammer» Garanti for tilstrækkelige faglige kompetencer
Kendetegn ved konsortier i Danmark» At det er virksomheder med over 20 ansatte, der indgår konsortier» At konsortierne typisk indgås for en enkelt opgave og opløses herefter» At konsortiekonstruktionen typisk fravælges på grund af kravet om solidarisk hæftelse» At virksomhederne er bange for at komme til at overtræde konkurrencereglerne
Vejledninger Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen har udgivet: Vejledning i konsortiedannelse i forhold til udbudsreglerne og er i færd med at udarbejde: 1. Vejledning om vurdering af konsortier i forhold til konkurrencereglerne og 2. Vejledning til ordregiver om konsortier
Konsortier og konkurrenceloven
Konflikten i forhold til konkurrencereglerne Konkurrencelovens 6:»Det er forbudt for virksomheder m.v. at indgå aftaler, der direkte eller indirekte har til formål eller til følge at begrænse konkurrencen.«
Lovlige konsortier typer 1 Begrænser ikke konkurrencen eller 2 Begrænser konkurrencen, men effektivitetsfordele opvejer begrænsning
Lovlige konsortier type 1 Hovedregler: Hvis deltagerne er aktive i forskellige brancher Hvis deltagerne er aktive i samme branche Ikke konkurrenter Konkret vurdering
Lovlige konsortier type 1 Elementer i konkret vurdering Hvornår er man konkurrenter? Antallet af deltagere i samarbejdet
Lovlige konsortier type 1 Hvornår er man konkurrenter? Momenter: Opgavens krav til bl.a.» Kapacitet (arbejdskraft, udstyr mv.)» Knowhow» Økonomiske ressourcer
Lovlige konsortier type 1 Antallet af deltagere Flere virksomheder end nødvendigt: kan begrænse konkurrencen Afgørende: Hvordan ville konkurrencen være uden dette samarbejde?
Lovlige konsortier type 2 1 Virksomhederne er konkurrenter i forhold til opgaven Men 2 Aftalens effektivitetsgevinster opvejer begrænsningerne af konkurrencen
Lovlige konsortier type 2 Selv om en konsortieaftale begrænser konkurrencen, kan den være lovlig, hvis aftalens fordele opvejer begrænsningen. Det kræver:» Effektivitetsfordele» Kommer forbrugerne til gode» Begrænsninger er nødvendige» Ingen udelukkelse af konkurrencen
Eksempel på fritaget samarbejde (type 2)» Aftale om at afgive et fælles tilbud på cateringvarer til landsdækkende kunder» Landsdækkende kunders krav til leveringstid og service betød, at man skulle have mere end ét distributionssted» Konkurrencerådet vurderede, at aftalen begrænsede konkurrencen, da det var tvivlsomt, om investeringsomkostninger mv. i sig selv udgjorde en sådan barriere, at samarbejdet objektivt set var nødvendigt» Fritaget fra forbuddet i konkurrenceloven pga. forholdene på markedet, og idet samarbejdet sikrede en øget valgmulighed for kunderne
Ulovlige konsortier 1 Virksomhederne kan selv hver for sig klare opgaven alene Og 2 Effektivitetsgevinster opvejer ikke begrænsning af konkurrencen
Karteller - straf» Karteller er alvorlig overtrædelse. De straffes med:» Høje bøder til virksomheden (op til 10 pct. af virksomhedernes omsætning) og/eller» Fængsel på op til 6 år og/eller» Personlige bøder på op til 200.000 kr.» Særligt oplagt hvis samarbejde hemmeligt for ordregiver
Eksempel: Samarbejde om kommuners indkøb af ortopædiske sko Baggrund for konsortieaftale: Ønske om at sikre bedre geografisk dækning Forbrugernes frie adgang til at vælge leverandør Konkurrencerådet: Kravet om at virksomhederne ikke enkeltvis kunne løfte opgaven ikke opfyldt Afgørelse: Omfattet af forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler
Opsummering og anbefalinger
Konsortier - de tre muligheder Ikke konkurrenter = Aftale begrænser ikke konkurrencen Konkurrenter + Effektivitetsgevinst større end tab fra konkurrencebegrænsning Konkurrenter + Effektivitetsgevinst mindre end tab fra konkurrencebegrænsning
Anbefalinger Vær ikke bange for konsortier, der fremmer konkurrencen Hold jer fra konsortier, der udgør skjulte karteller Ved tvivl: Kontakt en advokat
Tak for i dag