, kapitaltab m.v. Lektion 7 Selskabsret Kapitalselskaber v/advokat Nicholas Liebach WWW.PLESNER.COM
Dagens program Kapitalnedsættelse og kapitaltab JSC kap. 14
Begreb og nedsættelsesformer Overblik kapitalafgang Hvilke former for kapitalafgang i SL? Kapitalnedsættelse Selskabets nominelle selskabskapital nedsættes med et bestemt beløb og kapitalandelene annulleres Nedsættelsesformerne SL 188 (1) dækning af underskud (2) udbetaling til aktionærerne/anpartshaverne (3) henlæggelse til en særlig fond
Nedsættelse til dækning af underskud formål Anvendes i tilfælde, hvor selskabet har tabt sin kapital helt eller delvist med det resultat, at egenkapitalen er lavere end selskabskapitalen Udtryk for en regnskabsmæssig disposition, hvorved selskabskapitalen og underskuddet reduceres med nedsættelsesbeløbet Selskabets aktie-/anpartskapital nedsættes, mens egenkapitalen ikke påvirkes Eksempel
Nedsættelse til udbetaling til aktionærerne/anpartshaverne - formål Anvendes i tilfælde, hvor man ønsker at reducere selskabets aktie-/anpartskapital via en samtidig udlodning til aktionærerne/anpartshaverne Fx hvor selskabet har frasolgt aktiviteter og har overskydende likviditet Indebærer, at aktionærerne/anpartshaverne modtager en forholdsmæssig andel af nedsættelsesbeløbet i relation til deres aktie-/anpartsbesiddelse, mod at aktierne/anparterne annulleres Mulighed for rettet kapitalnedsættelse Påvirker egenkapitalen
Nedsættelse til henlæggelse til en særlig reserve - formål Henlæggelse til den særlige reserve er udtryk for en regnskabsmæssig postering Indebærer, at nedsættelsesbeløbet (i reserven) er til fri disposition for generalforsamlingen eller DCL Konsolidering selskabet polstres til smalle tider eller der afsættes midler til et muligt tab Kapitalejerne kan også beslutte at anvende beløbet i den særlige reserve til bestemte formål Påvirker ikke selskabets egenkapital
Beslutningsorgan Beslutningsorgan Beslutning om kapitalnedsættelse træffes af generalforsamlingen, jf. SL 186. Det er ikke muligt at meddele bemyndigelse til bestyrelsen til at træffe beslutning om en kapitalnedsættelse (modsat ved kapitalforhøjelse) U: Amortisation U: Anpartsselskaber SL 187
Vedtagelseskrav HR: Beslutning om kapitalnedsættelse træffes med sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL 186 og 106, stk. 1 Forudsætter at samtlige kapitalejere berøres på lige fod En kapitalejer har ikke automatisk krav på at deltage i kapitalnedsættelsen derfor gælder 2/3-kravet som UP = OK at gennemføre en rettet kapitalnedsættelse til markedskurs med 2/3 flertal U: Krav om samtykke fra aktionærer, hvis retsstilling forringes som følge af kapitalnedsættelsen Fx ved en rettet kapitalnedsættelse til overkurs, hvorved nogle kapitalejere opnår en økonomisk fordel på bekostning af de øvrige kapitalejere Hvis en eller flere kapitalejere nægter at meddele samtykke, er konsekvensen (i) at nedsættelsen ikke kan gennemføres, medmindre (ii) de øvrige kapitalejere alle tilbydes at deltage i nedsættelsen på samme vilkår
Fremgangsmåde Indkaldelse til ordinær/ekstraordinær generalforsamling Dokumentfremlæggelse på selskabets kontor senest 8 dage før generalforsamlingen SL 185 (henviser til 156 kapitalforhøjelser) Indholdskrav til beslutning om nedsættelsen SL 188 Nedsæsttelsesbeløbet Formål Eventuel overkurs
Fremgangsmåde Afholdelse af generalforsamling Anmeldelse beslutning til E&S Proklamaperiode UP: Kreditorerne anmelder krav mod selskabet inden for 4 uger, SL 192 Proklamaperiode udløber 4 uger efter udløbet af den første 4-ugers frist Gennemførelse af kapitalnedsættelsen endelig efter udløb af sidste 4 ugers frist jf. SL 193, stk. 1.
Nedsættelse til dækning af underskud - betingelser Betingelser Der skal foreligge et underskud på tidspunktet for generalforsamlingens afholdelse, der mindst svarer til nedsættelsesbeløbet Hvis nedsættelsesbeløbet overstiger underskuddet, dannes der en fri reserve, som udløser krav om registrering hos E&S (proklama), jf. SL 192, stk. 1 Dvs. kreditorerne opfordres til at anmelde deres krav overfor selskabet inden for en 4-ugers frist
Nedsættelse til dækning af underskud - betingelser Kapitalnedsættelse kombineret med efterfølgende kapitalforhøjelse (elevator) Hvis underskuddets størrelse indebærer, at nedsættelsen bringer selskabskapitalen ned til et niveau under selskabslovens minimumskrav, skal der ske en samtidig forhøjelse af selskabskapitalen Fx nedsættes aktiekapitalen til 0 kr. for at udligne underskuddet, hvorefter selskabet tilføres nye midler
Nedsættelse til dækning af underskud - betingelser Kapitalnedsættelse kombineret med efterfølgende kapitalforhøjelse Hvis egenkapitalen er negativ, skal der ske kapitalforhøjelse med indbetaling til overkurs for at udligne underskuddet Hvis aktiekapitalen er 500.000 og selskabet har en negativ egenkapital på 5 mio. kr., skal der ske indbetaling til kurs 1100 for at lukke hullet op til de 500.000
Nedsættelse til udbetaling til aktionærerne/anpartshaverne eller henlæggelse til særlig reserve - betingelser Betingelser DCL skal stille forslag om nedsættelsen eller godkende denne Indebærer at DCL har vetoret (da midler forlader selskabet) Jf. forsvarlighedskravet i SL 179, stk. 2, jf. 115, nr. 5. og 118, stk. 2. DCL skal sikre sig, at nedsættelsen er forsvarlig og redelig, jf. U2006.3050H Udløser krav om registrering hos E&S (proklama), DCL 192, stk. 1.
Registrering hos E&S Beslutningen om kapitalnedsættelse anmeldes til E&S, som offentliggør oplysningerne i Styrelsens EDB-informationssystem Kreditorer opfordres herved til at anmelde deres krav overfor selskabet inden for 4-ugers fristen Det grundlæggende hensyn er, at kreditorerne skal have dækning før aktionærerne Krav, som ikke anmeldes inden kapitalnedsættelsen, eksisterer fortsat Dvs. kreditor har stadig en fordring mod selskabet, men må acceptere en ringere sikkerhed i og med at kapitalen nedsættes til et lavere niveau
Registrering hos E&S HR: Kapitalnedsættelsen er endelig 4 uger efter udløbet af fristen for anmeldelse af krav til selskabet jf. SL 193, stk. 1. U: Se undtagelser i 193, stk. 2.
Registrering hos E&S Anvendelsesområde (1) Nedsættelse til dækning af underskud, hvor nedsættelsen udløser en fri reserve (dvs. nedsættelsesbeløbet overstiger selve underskuddet) FORBEHOLDT DISSE TILFÆLDE (2) Nedsættelse til udbetaling til kapitalejerne ALTID (3) Nedsættelse til henlæggelse til særlig reserve ALTID
Kursværdi - betingelser UP: Nedsættelsen sker til kurs 100 (kurs pari) Modif: Kan dog også ske til over- eller underkurs Overkurs = de udbetalte beløb overstiger den nominelle kapitalnedsættelse Fx rettet kapitalnedsættelse ved tilbagekøb af aktier Fx med henblik på overførsel af overkursbeløbet til en udbyttereguleringsfond Underkurs = de udbetalte beløb er mindre end den nominelle kapitalnedsættelse Det overskydende beløb bliver til egenkapital, som generalforsamlingen herefter kan disponere over
Udbetaling til ejerne andre værdier en kontanter Nedsættelsesbeløbet kan udloddes i kontanter eller aktiver Hvis udlodning sker (helt eller delvist) i andre værdier end kontanter, skal der foreligge en vurderingsberetning m.v. som ved apportindskud, jf. SL 190.
Anmeldelse og registrering 191 Anmeldelse 192 Opfordring til kreditorerne 193 - Gennemførelse af nedsættelsen
Amortisation 74 og 75 (vedtægtsbestemt indløsning) Begreb Indsættelse af bestemmelser i selskabets vedtægter om, at kapitaljerne skal tåle at lade sig indløse helt eller delvist Andelene købes tilbage af selskabet og annulleres efterfølgende Anvendes sjældent i praksis, men kan være indeholdt i vedtægter som standardbestemmelse
Indløsning (kapitalejer vs. Kapitalejer) Tvangsindløsning SL 70 En kapitaljer, som ejer mere end 9/10 af andelene (og stemmerne) i et selskab, kan bestemme, at de øvrige kapitalejere skal lade deres andele indløse Frivillig indløsning SL 73 En minoritetskapitalejere i et selskab, hvor en storkapitalejer ejer mere end 9/10 af andelen (og stemmerne), har krav på at fremsætte begæring om at lade sig indløse ved at storkapitalejeren erhverver (minoritets-)posten
Kapitaltab Om kapitaltabsreglen - reaktionspligt SL 119 Ledelsen i et kapitalselskab skal sikre, at generalforsamling afholdes, senest 6 måneder efter at det konstateres, at selskabets egenkapital udgør mindre end halvdelen af den tegnede kapital. Uanset størrelsen af selskabets tegnede kapital finder 1. pkt. dog i alle tilfælde anvendelse, hvis selskabets egenkapital udgør mindre end 62.500 kr. På generalforsamlingen skal det centrale ledelsesorgan redegøre for kapitalselskabets økonomiske stilling og om fornødent stille forslag om foranstaltninger der bør træffes, herunder om kapitalselskabets opløsning.
Kapitaltab Om kapitaltabsreglen Hvis der er tale om et enkeltstående tab, der tipper balancen, er realisationstidspunktet/det tidspunkt hvor bestyrelsen opnår kendskab til tabet, afgørende for 6-måneders periodens beregning Hvis økonomien retter sig i løbet af 6-måneders perioden, bortfalder ledelsens reaktionspligt Det forudsættes således, at ledelsen løbende følger selskabets økonomiske udvikling, jf. herved forsvarlighedskravet i SL 115 og 116 Manglende reaktion fra ledelsens side vil kunne medføre erstatningsansvar, jf. 361
OPGAVER
Spørgsmål 1 En række iværksættere stiftede i 1999 selskabet Magic Mouse A/S, som havde til formål at udvikle ergonomisk IT-hardware, herunder særligt museapparater til PC er. I de 10 år virksomheden nu har eksisteret, har der været en kraftig vækst - dels i omsætningen, dels i antallet af dygtige medarbejdere i form af bl.a. ergoterapeuter og IT-konsulenter. Bestyrelsen i Magic Mouse A/S ønsker på den baggrund at belønne direktionen, de ledende medarbejdere og øvrige medarbejdere, og indkalder derfor til en ekstraordinær generalforsamling, hvor der fremsættes følgende forslag: Gennemførelse af en kapitalforhøjelse på kr. 2.000.000, der skal tegnes af direktionen, de ledende medarbejdere og øvrige medarbejdere til en kurs svarende til 50% af den anslåede markedskurs a) Hvilke procedurer skal bestyrelsen følge ved indkaldelse til generalforsamlingen? b) Kan forslaget gyldigt vedtages og med hvilken majoritet?
Spørgsmål 2 Hos Magic Mouse A/S opstår der nu behov for at få tilført ny kapital til brug for opkøb af konkurrenten Smart IT-Solutions A/S. Det er lykkedes at finde en ny investor (IT Invest ApS), som vil indskyde midler i selskabet, idet pengekassen hos de oprindelige stiftere af selskabet er tom. Forhandlingerne med IT Invest ApS glider let - eneste krav fra IT Invest ApS s side er, at der (1) indgås en aktionæroverenskomst med selskabet storaktionær, som p.t. ejer 92% af aktiekapitalen, hvoraf det fremgår, at (2) IT- Invest ApS opnår fortrinsret til udbytte, således at IT Invest ApS først have udbetalt et beløb svarende til IT Invest ApS s indskud i selskabet med tillæg af renter, førend der udloddes udbytte til selskabets øvrige aktionærer Det var ikke hensigten, at fortrinsretten til udbytte skulle fremgå af selskabets vedtægter. Bestyrelsen indkalder derfor på ny til ekstraordinær generalforsamling, hvor der stilles forslag om gennemførelse af en rettet emission på kr. 5 mio. til fordel for IT Invest ApS. Hvilke selskabsretlige problemer giver ovenstående anledning til?
Spørgsmål 3 Magic Mouse A/S opnår alternativ finansiering og gennemfører opkøbet af Smart IT-Solutions A/S. Det viser sig imidlertid at være en rigtig dårlig handel, da selskabet genererer store tab. Bestyrelsesformanden raser og kræver, at nogen må stå til ansvar for denne fadæse, og bestyrelsen beslutter sig derfor FOR at afskedige direktøren for Magic Mouse A/S. Der er imidlertid det problem, at direktøren ejer 5% af aktierne i Magic Mouse A/S via sit personligt ejede holdingselskab Magic Holding A/S. Bestyrelsen overvejer derfor en løsning, hvor direktøren fratræder med et gyldent håndtryk, og hvor Magic Mouse A/S samtidig køber Magic Holding A/S s aktiepost i selskabet. Bestyrelsesformanden er dog bekymret for, at direktøren ikke vil sælge frivilligt, og mener derfor, at man bør tilbyde at erhverve aktierne til kurs 220 (markedskursen er p.t. 150). Alternativt må man overveje at indkalde til en generalforsamling, hvor der træffes beslutning om at gennemføre en kapitalnedsættelse med direktørens aktier. Kan bestyrelsesformandens løsningsforslag gennemføres og i givet fald hvorledes?
Spørgsmål 4 I forbindelse med, at selskabets revisor i april 2010 reviderer årsrapporten for regnskabsåret 1. januar til 31. december 2009 for Magic Mouse A/S, aflægger revisor årsrapporten med påtegning om, at selskabet over en periode på blot 2 uger i det foregående regnskabsår har tabt over halvdelen af dets aktiekapital, idet selskabet har mistet en kæmpe ordre, som nu indebærer, at man ligger inde med over 1 mio. ergonomiske musemåtter, som man ikke kan slippe af med. At tabet af denne særdeles lukrative ordre har medført et så voldsomt tab, er på intet tidspunkt gået op for hverken bestyrelsen eller direktionen, førend revisor gør opmærksom på dette efter regnskabsårets afslutning. Hvad skal ledelsen gøre?
NICHOLAS LIEBACH advokat MOBIL 30 93 71 46 DIR FAX36 94 25 16 NLI@PLESNER.COM WWW.PLESNER.COM