Mathias navneet Gørup selskabsret personselskaber kompendium 2016/17 Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016
Mathias Navneet Gørup Selskabsret Personselskaber Kompendium 2016/17 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov, Tingkov Design Tryk: Toptryk Grafisk, Gråsten Printed in Denmark 2016 ISBN 978-87-574-3708-9 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade 137 1123 København K Telefon: 39 13 55 00 e-mail: forlag@djoef.dk www. djoef-forlag.dk
INDHOLD Forord... 11 Kompendiet... 13 1. Oversigt over selskabsrettens relevante lovgivning... 13 2. Personselskabet vs. kapitalselskabet... 14 3. Hæftelsen... 14 4. Beskatningen... 15 5. Dobbeltbeskatningen Selskabs- vs. personbeskatning... 17 6. Virksomhedsskatteordningen, jf. VSL 1, stk. 1... 18 7. Kapitalafkastordningen... 20 8. Indskudskontoen... 21 9. Hæverækkefølgen... 23 10. Mellemregningskontoen... 25 11. Forbuddet mod udlån fra VSO... 26 12. Særligt om salg af aktiver indestående i VSO... 26 1. Enkeltmandsvirksomheden (kort herom)... 29 1.1. Retsevne og status som juridisk person... 29 1.1.1. Fælleskreditorernes forrang... 30 2. I/S Interessentskabet... 31 2.1. Definition af I/S et LEV 2, stk. 1... 31 2.1.1. I/S ets retsevne og status som juridisk person... 31 2.1.2. Kort om joint ventures... 31 2.1.3. Princippet om den selskabsretlige aftalefrihed... 32 2.1.4. Navnereglen, jf. LEV 6, stk. 4... 32 2.2. Stiftelse... 33 2.2.1. Den retlige kvalifikation og adfærd... 35 2.2.1.1. U 1956.1086 V: Solidarisk hæftelse grundet navnebetegnelse... 36 2.2.1.2. TfS 1995.317 V: Objektiv retlig kvalifikation fangede M og H... 36 2.2.2 Samspillet mellem den subjektive og den objektive retlige kvalifikation... 36 2.2.3. Stiftelse med tilbagevirkende kraft... 38 5
2.2.4. Ugyldig stiftelse og retsvirkninger over for godtroende tredjemand... 38 2.2.5. Kort om inkorporationsteorien selskabets nationalitet... 38 2.2.6. Tegning under forbehold sammenlignet med SL 31 (og ASL 7, stk. 2)... 39 2.2.7. Samvirke, sameje og virksomhed... 39 2.3. Anmeldelse hos erhvervsstyrelsen... 40 2.3.1. Registreringspligtige selskaber LEV 3 smh. 8... 40 2.3.2. Registreringspligtige oplysninger hos Erhvervsstyrelsen... 41 2.4. Kreditorer og hæftelse... 42 2.4.1. Kreditortyper og forrangsprincippet... 42 2.4.2. Særligt om særkreditors udlæg... 43 2.4.3. Særligt om sikringsakternes betydning for særkreditorer... 43 2.4.4. Særligt om fælleskreditors udlæg samt påvisningsret RPL 517... 44 2.4.5. U 1911.702 SH: Særkreditors krav nægtet grundet forrangsprincippet... 45 2.4.6. Den interne- og eksterne hæftelse... 45 2.4.6.1. Særligt om proratarisk hæftelse over for kreditor... 46 2.4.6.2. Hæftelse ved indtrædelse..................... 47 2.4.6.3. Hæftelse ved udtrædelse... 48 2.4.6.3.1. Dom: U 1939.1046 H IST hæftede efter udtrædelse... 49 2.4.7. Udtrædelse generelt... 49 2.5. De indbyrdes forhold interessenterne imellem... 50 2.5.1. U 1962.303 SH: FAR og SØN S aftale fastholdt trods ukendskab... 50 2.5.2. Interessenternes ejerskab ejerbrøk, ejerandel, bruttoandel og kapitalkonti... 50 2.5.2.1. Kapitalkontoen... 51 2.5.2.2. Ejerandele... 52 2.5.3. Interessenter, som kan deltage... 53 2.5.4. Aftalefriheden og interessentskabskontrakten... 54 2.5.4.1. Interessentskabskontraktens indhold... 54 2.5.5. Oversigt forvaltningsmæssige og økonomiske beføjelser... 56 2.5.6. Særligt i tilfælde af sameje om interessentandel... 57 2.5.7. Særligt om stiftertilgodehavende... 57 2.5.8. Loyalitetspligten... 58 2.5.9. Refusion og regres... 59 2.5.9.1. Refusionskrav særligt herom... 59 2.5.9.2. Regreskrav særligt herom... 60 6
2.5.9.3. Regreskrav og totalskademinimeringsprincippet. 61 2.5.10. Søgsmålskompetence Actio pro socio -rygmærket... 61 2.5.11. Særligt om opsigelse af kontrakter, direktører og medinteressenter... 62 2.5.12. Særligt om medarbejderrepræsentation (til sammenligning med SL 143)... 63 2.5.13. Pengestrømmen i I/S et... 63 2.5.14. Ind- og udtrædelse samt overdragelse... 66 2.5.14.1. Afregning ved udtrædelsen... 66 2.5.15. I/S ets ledelse og forvaltningsret... 67 2.5.16. Inhabilitet og erstatningsansvar i ledelsen SL 131... 68 2.6. Generalforsamlingen Interessentmødet... 69 2.6.1. Beslutninger og vetoretten... 69 2.6.2. Misbrug af vetoretten samarbejdsumuligheder og erstatningsansvar... 70 2.6.3. Indkaldelse... 71 2.6.4. Mødepligt... 71 2.6.4.1. Møde ved fuldmægtig... 71 2.6.4.2. Ledsagelse af rådgiver... 72 2.6.5. Dagsorden... 72 2.6.6. Referat... 73 2.7. De eksterne forhold Interessenterne udadtil... 73 2.7.1. Legitimation til at forpligte selskabet... 73 2.7.1.1. Vurdering af tredjemand s uvidenhed... 73 2.7.1.2. Intern overtrædelse af dispositionsretten og erstatningsansvar... 74 2.7.1.3. Særligt om registreringspligtige I/S er... 75 2.7.2. Prokura prokuristreglen, jf. LEV 7... 75 2.7.3. Stillingsfuldmagten... 76 2.7.4. Repræsentationsret og forkyndelse... 77 2.8. Ophør... 77 2.8.1. (1) Funktionel ophørsgrund... 78 2.8.1.1. Aftaleretlig ugyldighed... 78 2.8.1.2. Konfusion... 78 2.8.1.3. Særligt om universalsuccession ved konfusion... 79 2.8.2. Objektiv ophørsgrund... 80 2.8.2.1. Væsentlig misligholdelse... 80 2.8.2.2. Vedtægtsmæssige betingelser... 80 2.8.2.3. Opfyldelse af formål... 80 2.8.3. Subjektiv ophørsgrund... 81 2.8.4. Gennemførslen af selskabets opløsning... 81 7
2.8.4.1. Særligt om registreringspligtige interessentskaber.. 82 2.8.5. Reassumption... 82 2.8.6. Særligt om dødsfald... 83 2.8.7. Særligt om konkurs... 84 2.8.8. Interessentskabet som velegnet selskabsform... 85 2.8.8.1. Skatteretligt motiv bag valg af selskabsform... 85 3. K/S kommanditselskabet... 87 3.1. Stiftelse af K/S... 87 3.2. K/S hæftelse LEV 2, stk. 2... 88 3.3. Beskatning i K/S skattemæssig transparens... 90 3.4. Det begrænset hæftende kommanditselskab KOMPLEMENTARSELSKABET ApS & Co K/S... 90 3.5. Indbyrdes forhold i K/S... 92 3.5.1. Komplementarens beføjelser (deklarartoriske)... 92 3.5.2. Særligt om K/S stiftet efter 1. Juni 1996... 93 3.5.3. Kommanditisters beføjelser (deklaratorisk)... 93 3.6. Selskabskontrakten K/S... 93 3.7. Pligt til merindskud... 93 3.8. Udtrækning af kapital... 94 3.8.1. Udtræk i forhold til fælleskreditor... 94 3.9. Optagelse af nye selskabsdeltagere og overdragelse af selskabsandel... 95 3.10. Særligt om samtykket fra de øvrige deltagere ved overdragelse... 98 3.11. Ledelsen i K/S... 100 3.12. K/S Ydre forhold (legitimation)... 100 3.13. Likvidation af K/S et... 101 3.13.1. Forhold hos selskabet... 101 3.13.2. Forhold hos den enkelte deltager... 102 3.14. Lighedsgrundsætningen i K/S et SL 45... 102 3.15. Generalklausulen anvendes i K/S et SL 108... 103 3.16. Fælleskreditorernes forrang i K/S et... 103 3.17. Sammenfattende om fordelene ved K/S et... 103 3.18. Kapitalkommanditselskabet... 104 3.19. 10-mandsselskabet anpartsvirksomhed passiv deltagelse... 105 5. Partrederiet»Pro rata selskabet«... 107 5.1. Stiftelse... 107 5.2. Regulering... 108 5.2.1. Partrederiets skattemæssige transparens... 108 5.3. De indre forhold i partrederiet... 108 5.3.1. Ledelsen... 109 8
5.3.2. Indtrædelse og overdragelse af skibsandel right of first refusal... 109 5.3.3. Partrederkontoen... 110 5.4. De ydre forhold i partrederiet... 111 5.4.1. Legitimation... 111 5.5. Fordele ved partrederiet... 111 5.6. Opløsning og likvidation... 112 6. Andelsselskabet A.M.B.A.'et... 113 6.1. De 3 betingelser for at være en andelsvirksomhed... 113 6.2. Stiftelse og anmeldelse af andelsselskab... 114 6.3. Hæftelsen i a.m.b.a.et... 115 6.4. Prokura i a.m.b.a.et LEV 7... 115 6.5. Ingen krav om ledelsesstruktur... 115 6.6. Ind- og udtræden i andelsselskabet... 116 6.7. Særligt om beskatning af andelsselskabet... 116 6.8. Likvidation, jf. LEV 20... 117 7. Foreninger... 119 7.1. Stiftelse af foreninger... 119 7.2. Den ikke-erhvervsdrivende forening... 119 7.2.1. Ingen anmeldelsespligt hos Erhvervsstyrelsen... 120 7.2.2. Skatteretligt om den ikke-erhvervsdrivende forening... 120 7.3. Den erhvervsdrivende forening... 121 7.3.1. Anmeldelsespligt hos Erhvervsstyrelsen... 122 7.3.2. Prokurister i den erhvervsdrivende forening... 122 7.3.3. Skatteretligt om den erhvervsdrivende forening... 123 7.4. Likvidation og ophør af foreningen... 123 8. Fonde... 125 8.1. Krav til fonden... 125 8.2. Fondes organisation og tilsyn... 126 8.3. Vedtægter... 126 8.4. Den erhvervsdrivende fond... 127 8.4.1. Særligt om almindelige fonde med erhvervsmæssig karakter... 127 8.4.2. Stiftelse og registrering af erhvervsdrivende fonde... 128 8.5. Den ikke-erhvervsdrivende fond... 128 8.5.1. Stiftelse, men ej registrering af ikke-erhvervsdrivende fonde... 129 8.5.2. Skatteretligt om fonde... 129 9
9. Virksomhedsomdannelse (VOL)... 131 9.1. Virksomhedsomdannelse fra personselskab til kapitalselskab, jf. VOL 4... 131 9.1.1. Den skattemæssige succession... 133 9.1.2. Særligt om K/S et og skattefri virksomhedsomdannelse... 133 9.1.3. Omdannelse af flere personselskaber til ét samlet kapitalselskab... 134 Litteraturliste... 135 Stikordsregister... 137 10
Forord Kompendiet ét af flere, jeg har udarbejdet som supplement til faglitteraturen og er tilsigtet at finde anvendelse for både studerende, iværksættere og almindelige lægmænd. Særligt behandler kompendiet personselskaber og med kompendiet ved hånden kan der let dannes et overblik over grundelementer samt gældende ret og pligt for selskabsformer af denne kaliber. Med særligt udgangspunkt i kompendiets ovenfornævnte målgruppe formidler mine kompendier fagstoffet i et mere medgørligt sprog, således at lovgivningens indhold gøres forståeligt for selv læsere uden juridisk baggrund. Dette hensyn er også den primære årsag til, at kompendiet anvender førstepersonsfortæller i sin formidling. Mine undervisere, medstuderende, egne elever, venner og familie har spillet en central rolle i den motivation samt opbakningen, der ligger bag udarbejdelsen af kompendierne. Uden den løbende feedback, ris og ros ville mine sammenskrivninger stadig blot ligge i skrivebordsskuffen. I denne ombæring skal Michelle Khaleque, BA.jur., have en speciel tak. Til sidst en stor tak til DJØF Forlag særligt Jeppe Markers, redaktionschef, og Line Koch Carstensen, projektleder, for dialog og samarbejde gennem udgivelsens proces. København, d. 7. juli 2016 Mathias Navneet Gørup 11