Mathias navneet Gørup. selskabsret. kapitalselskaber. kompendium 2016/17

Transkript

1 Mathias navneet Gørup selskabsret kapitalselskaber kompendium 2016/17 Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016

2 Mathias Navneet Gørup Selskabsret Kapitalselskaber Kompendium 2016/17 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov, Tingkov Design Tryk: Toptryk Grafisk, Gråsten Printed in Denmark 2016 ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade København K Telefon: forlag@djoef.dk www. djoef-forlag.dk

3 INDHOLD Forord Kompendiet Oversigt over selskabsrettens relevante lovgivning Stiftelse SL Stiftelsesdokumentet Stiftelsens 3 faser Kapitalkrav, jf. SL 4, stk Indbetalingsformer, jf. SL 33, stk Apportindskud % indbetaling udskudt indbetaling SL 33 og 40, stk Den manglende selskabskapital skal indbetales Eneret og navnesærpræg, jf. SL Tegning af kapitalandele SL Tegningsforbud Tegning til overkurs Vedtægter Majoritetsreglerne Majoritetskrav og stemmeoptælling Almindelige aktier Stemmeløse aktier herunder egne aktier SL Sammenfatning af aktieoptælling Oversigt over majoritetsbestemmelserne (Simpelt flertal 50,01%) (Dobbelt 2/3 majoritet) , stk. 2 (Særlig dobbelt 9/10 majoritet) , stk. 1 (enstemmighed) Generalforsamlingen SL Dirigentens opgaver på generalforsamlingen SL Møderet SL Taleret SL

4 3.4. Spørgsmålsret SL Stemmeret SL 46, stk Brevstemme SL 104, stk. 2, 1. pkt Opgaver på den ordinære generalforsamling SL 88, stk. 1, nr. 1-4: Særligt om ekstraordinær generalforsamling SL ApS enhver kan indkalde SL 89, stk A/S 5% indkaldelse SL 89, stk Minoritets- og individualrettigheder Minoritetsrettigheder Individualrettigheder Lighedsgrundsætningen SL SL 45 s fravigelighed Fravigelse af SL 45 gennem klasseopdeling Forskydning af retsforholdet mellem aktieklasser, SL 107, stk /3 reglen vs. SL 45, 1 pkt. vetoret Generalklausulen SL 108 for generalforsamling (og 127 for det centrale ledelsesorgan) Ugyldige beslutninger SL Ejeraftaler SL 5, nr Ejeraftalens gyldighed Ejeraftalens betydning og vigtighed Ejeraftalens (anbefalede) indhold Pengene de økonomiske beføjelser Magten de forvaltningsmæssige beføjelser Exit dispositionsmæssige beføjelser Medsalgsklausuler salgsret og salgspligt Medsalgsret tag along-klausulen Medsalgspligt drag along-klausulen Brud på ejeraftalen konsekvenser Særligt om brud på ejeraftalens bestemte forkøbsret Ledelsesorganerne Ledelsesmodellerne SL Sammenfattende om ledelsesmodellerne Særlige begrænsninger i A/S et Valg af bestyrelse eller tilsynsråd Tantebestyrelse og sandwichledelse Særligt om medarbejderrepræsentationskravet 35 AT, jf. SL

5 5.6. Koncernrepræsentation SL Ledelsens interne forhold Direktionens opgaver SL Særligt om revisors opgaver Bestyrelsens (dvs. ledelsens pligter) SL Opsummerende Bestyrelsens vetoret Proklama pligt til forsvarlig nedsættelse Dom: U H: Bestyrelsen ifaldt erstatning ved brud på Spekulationsforbud SL Kapitaltab SL Håbløshedstidspunktet ansvarsbedømmelse Opretholdelse af forretningsorden SL Quorum beslutningsdygtighed i det centrale ledelsesorgan (samt det øverste ledelsesorgan) Inhabilitet 131 og 86 samt forumskifte Tavshedspligt SL Forsvarlighedsbestemmelsen (for kapitalafgang) SL 179, stk Corporate governance god selskabsledelse i børsnoterede selskaber Tilsynsrådets opgaver SL Ledelsens eksterne forhold Repræsentationsret SL 135, stk Tegningsret SL 135, stk Særligt i likvidationstilfælde Tegningsregler og begrænsninger SL 135, stk Lovstridig tegning Fuldmagts- og passivitetsprincipper Stillingsfuldmagten AFTL 10, stk Tolerancefuldmagt Adfærdsfuldmagt Særligt om fuldmagt på generalforsamling Erstatningansvar Personer som kan ifalde erstatningsansvaret Ansvarsbedømmelsen af ledelsesmedlemmerne Ansvarsbedømmelsen økonomisk Flere erstatningsansvarlige solidarisk hæftelse og regres Regres og fordeling

6 Tabet Oversigt over erstatningsansvarets centrale bestemmelser Selskabet som erstatningsansvarlig Overtrædelse af medarbejderrepræsentationskravet (SL 143), jf. SL 367, stk Det centrale ledelsesorgan som erstatningsansvarlig Forbud mod at tegne egne kapitalandele SL 205, stk Ulovlige kapitalejerlån SL 215 og Ulovlig selvfinansiering SL Retsstridig udlodning SL 194, stk. 1, 2 pkt og 194, stk Kapitaltilførsel De 3 kapitalforhøjelsesmuligheder (1) Nytegning (2) Overførsel fra reserve til selskabskapital (3) Gældskonvertering Kapitalforhøjelsens beslutning SL Delegation af beslutning om kapitalforhøjelse SL 155, stk Udstedelse af konvertible obligationer eller warrants SL Delegation af udstedelse af konvertible gældsbreve og warrants SL 155, stk Udbyttegivende gældsbreve SL 178, stk Opsummerende Fortegningsret SL Skatteretligt om afstået fortegningsret Fravigelse af fortegningsretten SL 162, stk Fortegningsret til medarbejdere og datterselskabsmedarbejder SL 162, stk Forskydning mellem kapitalejere ved fortegningsret SL 162, stk Fondsforhøjelse opskrivning af selskabskapitalen Kapitalafgang Udbytte (ordinært) SL Skattemæssigt om modtaget udbytte Udlodning og resthæftelsen Apportudbytte ordinært og ekstraordinært udbytte Ekstraordinært udbytte 182 og Kapitalnedsættelse SL

7 Betingelse for kapitalnedsættelse SL Overkurs og underkurs ved nedsættelse Proklama SL Elevatormodellen nedsættelse af selskabskapital til Tilbagebetaling ved retsstridige udbetalinger SL Nedsættelse og likvidationsudlodning: (194, stk. 1, 1. pkt) Gaver SL Tilbagebetaling af løn Likvidation (kort) Opsummerende Kapitalandele Ejerbogen SL Aktietyper Navneaktier Ihændehaveraktier Omsættelighedsbegrænsninger dog kun navneaktier Aktietyper og sikringsakter Indløsning af kapitalandele indløsningssituationer Erhvervelse af egne kapitalandele Kompetencen SL Skattemæssig konsekvens af tilbagesalg Egne kapitalandele og lighedsgrundsætningen D s erhvervelse af kapitalandele i M Crossholding SL Forbud mod tegning af egne kapitalandele SL 205, stk Kapitalejerlån SL Konsekvens af ulovligt kapitalejerlån Medarbejderlån er lovligt SL Selvfinansiering (tredjemand) lovligt og ulovligt SL Ulovlig selvfinansiering SL 206, stk Lovlig selvfinansiering SL 206, stk Selvfinansieringens forrang Efterfinansiering, jf. SL 206, stk Storaktionærens meddelelsespligt SL 55 og VPHL Koncern Koncernbegrebet At udøve den bestemmende indflydelse Formodningsreglen SL 7, stk

8 12.3. Afkræftelse af formodningsreglen Koncern trods manglende stemmeflertal Sammenfattende Underretningspligten Holding-modellen Krav til skattefrit udbytte og afståelse Den besynderlige regel ABL Skatteretligt om værnet mod de omvendte juletræer ABL 4 a, stk Etablering af holdingmodellen Omstruktureringer Fusion SL 236 og FUSL kap Fusionsmetoder Særligt om underskud ved skattepligtig fusion Skattefri fusion skattemæssig succession Særligt om underskud ved skattefri fusion FUSL Fusionens proces Fusionsplan SL Redegørelsen fra det centrale ledelsesorgan SL Mellembalancen SL Vurderingsberetning SL Vurderingsmandsudtalelse og kreditorerklæring SL Kreditorbeskyttelse SL Offentlighed til Erhvervsstyrelsen SL Fusionens vedtagelse og majoritet SL Spaltning SL Spaltningsmetoder Skattefri spaltning skattemæssig succession Selvstændighedskravet grenkravet FUSL 15 a, stk Spaltningens proces Spaltningsplan SL Redegørelse fra det centrale ledelsesorgan SL Mellembalance, vurderingsberetning, vurderingsmandsudtalelse og kreditorerklæring Kreditorbeskyttelse og offentlighed Spaltningens vedtagelse og majoritet

9 Universalsuccession det lovbundne kreditorsamtykke ved fusion og spaltning SL 236, 3. pkt., og SL 254, stk Aktieombytning (majoritetsoverdragelse) ABL Transaktionen hvad der sker ved aktieombytningen Skattefri aktieombytning skattemæssig succession Krav til skattefri aktieombytning Forretningsmæssig begrundelse Holdingkravet Flertalskravet Flertalskravet og minoritetsejere 3-trinsmanøvren Tilførsel af aktiver (virksomhedsoverdragelse) FUSL 15c-d Skattefri tilførsel af aktiver skattemæssig succession Holdingstiftelse aktieombytning vs. tilførsel af aktiver Ophør Udtrædelse Likvidation og ophørsmetoderne Likvidationens proces Reassumption den særlige genoptagelse Særligt om likvidationens skattemæssige konsekvens Andre ophørsmetoder Den lette (og farlige) likvidation SL Kort om tvangsopløsning Kort om konkurs og rekonstruktion P/S - Partnerselskabet (Kommanditaktieselskabet) Om selskabsformen P/S Fordele ved P/S: Stiftelse af P/S % indbetaling Stiftelse Omdannelse af A/S til og fra P/S, jf. SL 323 og Partnerselskabets indre forhold Tegningsret Ledelsesstruktur KA s forvaltningsmæssige beføjelser KA s økonomiske beføjelser KA s loyalitet Overdragelse Overdragelse af personandele i selskabet

10 15.7. Vedtægtsændring Regres Skattemæssigt om P/S et Likvidation Begreber Litteratur Stikord

11 Forord Kompendiet ét af flere, jeg har udarbejdet som supplement til faglitteraturen, og er tilsigtet at finde anvendelse for både studerende, iværksættere og almindelige lægmænd. Særligt behandler kompendiet kapitalselskaber, og med kompendiet ved hånden kan der let dannes et overblik over grundelementer samt gældende ret og pligt for selskabsformer af denne kaliber. Med særligt udgangspunkt i kompendiets ovenfornævnte målgruppe formidler mine kompendier fagstoffet i et mere medgørligt sprog, således at lovgivningens indhold gøres forståeligt for selv læsere uden juridisk baggrund. Dette hensyn er også den primære årsag til, at kompendiet anvender førstepersonsfortæller i sin formidling. Mine undervisere, medstuderende, egne elever, venner og familie har spillet en central rolle i den motivation samt opbakningen, der ligger bag udarbejdelsen af kompendierne. Uden den løbende feedback, ris og ros ville mine sammenskrivninger stadig blot ligge i skrivebordsskuffen. I denne ombæring skal Michelle Khaleque, BA.jur., have en speciel tak. Til sidst en stor tak til DJØF Forlag særligt Jeppe Markers, redaktionschef og Line Koch Carstensen, projektleder, for dialog og samarbejde gennem udgivelsens proces. København, d. 7. juli 2016 Mathias Navneet Gørup 13