ERHVERVSANKENÆVNET Langelinie Allé 17 * Postboks 2000 * 2100 København Ø * Tlf. 35 29 10 93 * ean@erst.dk www.erhvervsankenaevnet.dk Kendelse af 15. oktober 2013 (J.nr. 2013-0033523) Afgift som følge af for sent indsendt årsrapport ikke eftergivet. Årsregnskabsloven, 151 og 152. (Finn L. Meyer, Kirsten Aaskov Mikkelsen og Jan Uffe Rasmussen) Ved skrivelser af 29. januar og 8. februar 2013 har K klaget over, at Erhvervsstyrelsen ved skrivelser af 25. januar 2013 i deres egenskab af ledelsesmedlemmer i A ApS har pålagt dem en afgift på 2.000 kr. hver for ikke rettidig indsendelse af selskabets årsrapport for perioden 1. juli 2011 til 30. juni 2012. Sagens omstændigheder: I anledning af klagen har Erhvervsstyrelsen i en redegørelse af 8. april 2013 om sagens faktiske omstændigheder oplyst: Sagens faktiske omstændigheder Erhvervsstyrelsen pålagde den 25. januar 2013 hvert bestyrelsesmedlem i A ApS en afgift på kr. 2.000 som følge af, at virksomhedens årsrapport for 2011/12 var blevet indsendt for sent. Årsrapporten for A ApS skulle have været styrelsen i hænde senest den 30. november 2012. Den 13. december 2012 sendte styrelsen et påkravsbrev til virksomhedens registrerede adresse med meddelelse om, at styrelsen uden yderligere varsel ville anmode skifteretten om at tvangsopløse virksomheden, hvis ikke årsrapporten for 2011/12 var modtaget hos Erhvervsstyrelsen senest den 10. januar 2013. Det fremgik af påkravsbrevet, at hvis årsrapporten ikke var modtaget hos styrelsen senest den 28. december 2012, ville hvert ledelsesmedlem blive pålagt en afgift, når årsrapporten blev modtaget i styrelsen. Det fremgik også at påkravsbrevet, at virksomheder i regnskabsklasse B skal indberette årsrapporten digitalt gennem den digitale indberetningsløsning Regnskab 2.0 på www.virk.dk. Styrelsen modtog en årsrapport på papir for 2011/12 for A ApS den 2. januar 2013. Den 3. januar 2013 sendte styrelsen et returneringsbrev til virksomhedens registrerede adresse, hvoraf det fremgik, at virksomhedens årsrapport for 2011/12 var indsendt på papir og derfor ikke opfyldte kravet om digital indberetning. Årsrapporten ville derfor først blive anset for at være modtaget i styrelsen, når den var indberettet digitalt.
- 2 - Virksomheden fik i returneringsbrevet oplyst, at årsrapporten for 2011/12 skulle være Erhvervsstyrelsen i hænde i fuldstændig og berigtiget stand senest den 30. januar 2013, og ledelsen blev samtidig orienteret om, at styrelsen ville pålægge hvert medlem af den øverste ledelse afgift ved modtagelsen af årsrapporten. Årsrapporten for A ApS blev modtaget via styrelsens digitale indberetningsløsning den 11. januar 2013. Fordi årsrapporten blev modtaget efter fristens udløb i henhold til fristen i styrelsens påkravsbrev af 13. december 2012 og efter påbegyndelsen af den anden måned efter indsendelsesfristens udløb, blev hvert ledelsesmedlem i virksomheden pålagt en afgift på kr. 2.000. Bestyrelsen har i breve af henholdsvis 29. januar 2013 og 8. februar 2013 anmodet Erhvervsankenævnet om at fritage alle ledelsesmedlemmerne for de pålagte afgifter. Klageskrivelserne af 29. januar og 8. februar 2013 er i det væsentligste enslydende. I klageskrivelsen af 8. februar 2013 anføres det blandt andet: Selskabet A ApS, CVR nr...modtog i december en påmindelse fra Erhvervsstyrelsen om indsendelse af regnskabet inden 28.12.2012. Regnskabet blev herefter indsendt til styrelsen d. 23.12.2012 til den adresse, der fremgår af styrelsens hjemmeside, postboks 621. Det skal bemærkes, at hverken påmindelsen eller hjemmesiden oplyste noget om, at regnskabet skulle indsendes digitalt. Ved skrivelse af 3. januar 2013 meddelte Erhvervsstyrelsen, at man havde modtaget det indsendte regnskab, men da det ikke var indsendt digitalt, betragtede man regnskabet for ikke afleveret. Selskabet indsendte herefter regnskabet digitalt hurtigst muligt, så snart de fornødne digitale signaturer var blevet oprettet. Regnskabet blev afleveret den 11. januar 2013, og samme dato modtog vi digitalt en kvittering fra styrelsen. Jeg finder Erhvervsstyrelsens fremgangsmåde for urimelig. Selskabet kan ikke se at have modtaget nogen meddelelse om den ændrede måde for aflæggelse af regnskab. Efter indsendelse af regnskabet for 2010/2011 modtog selskabet d. 8. dec. 2011 kvittering for indsendelsen. I sidste afsnit anføres det, at selskabet kan vælge at indsende regnskabet digitalt og i en fortrykt tekst anføres det, at folketinget har besluttet, at visse regnskaber skal begynde at aflevere regnskaber digitalt. Ingen af meddelelserne omtaler, at regnskaber udelukkende skal afleveres digitalt. Det bemærkes yderligere, at Erhvervsstyrelsens erindringsskrivelse ikke angiver, at indsendelse alene kan ske digitalt.
- 3 - Efter årsregnskabslovens 152, stk. 1, kan styrelsen fritage ledelsesmedlemmer for betaling af afgift under visse omstændigheder. Jeg er af den opfattelse, at selskabet har søgt at fremme indsendelsen mest muligt, og at Erhvervsstyrelsen ikke har informeret om de nye regler på en tilstrækkelig måde. Forsinkelsen kan derfor ikke udelukkende lægges selskabet til last. Jeg skal ikke undlade at bemærke, at der tilsyneladende er forskel på, om ukendskab til reglerne foreligger hos en offentlig ansat eller hos private. I en i Odense meget omtalt sag foretog adskillige politiansatte aflytninger af telefoner. Statsadvokaten for Jylland og Fyn undlod at rejse tiltale mod de underordnede politibetjente med den begrundelse at de pågældende ikke kendte loven. Der blev heller ikke rejst tiltale mod ledelsen med den begrundelse, at ledelsen ikke vidste, at de underordnede ikke kendte reglerne Endelig skal det anføres, at styrelsen modtog regnskabet i december måned, men først reagerede i januar måned. Såfremt styrelsen omgående havde meddelt os, at regnskabet skulle indsendes digitalt, kunne vi formentlig have overholdt fristen for afgivelse af regnskab. Det er naturligvis ikke med forsæt, at selskabet i første omgang undlader at indsende årsrapporten digitalt. Vi forventer mere smidighed og rimelighed fra Erhvervsstyrelsens side samt en erkendelse af manglende informationsniveau ved en så væsentlig ændring af et etableret system, der har fungeret i en lang årrække. I førnævnte redegørelse af 8. april 2013 har Erhvervsstyrelsen i øvrigt udtalt: Sagens retlige omstændigheder Det følger af indsendelsesbekendtgørelsens 9, stk. 1, at virksomheder omfattet af regnskabsklasse B skal indberette årsrapport digitalt for årsrapporter med balancedato den 31. januar 2012 eller senere [Bek. nr. 837 af 14/08/2012 - Bekendtgørelse om indsendelse til og offentliggørelse af årsrapporter m.v. i Erhvervsstyrelsen samt kommunikation i forbindelse hermed]. Efter årsregnskabslovens 138, stk. 1, skal en virksomheds årsrapport indsendes til Erhvervsstyrelsen, så den er modtaget i styrelsen uden ugrundet ophold efter godkendelsen og senest 5 måneder efter regnskabsårets afslutning. Erhvervsstyrelsen eller anden myndighed kan ikke dispensere herfra. Modtages årsrapporten ikke inden for fristen i årsregnskabslovens 138, sender styrelsen, jf. årsregnskabslovens 150, et brev med påkrav til virksomhedens ledelse på virksomhedens adresse om at indsende årsrapporten. I påkravsbrevet angives en frist på 8 hverdage til indsendelse af årsrapporten. I påkravsbrevet angives desuden en frist på 4 uger, hvorefter styrelsen kan anmode skifteretten om at tvangsopløse virksomheden, såfremt der ikke er blevet indsendt en årsrapport.
- 4 - Årsregnskabslovens 151, stk. 1, indeholder en bestemmelse om en adfærdsregulerende afgift, der pålægges de enkelte medlemmer af virksomhedens øverste ledelse, såfremt årsregnskabet er modtaget efter udløbet af fristen på 8 hverdage efter påkravsbrevets datering. Af årsregnskabslovens 151, stk. 3, fremgår det, at afgiften udgør 500 kr. pr. ledelsesmedlem for 1. påbegyndte måned, 2.000 kr. pr. ledelsesmedlem for 2. påbegyndte måned og 3.000 kr. pr. ledelsesmedlem for 3. påbegyndte måned. Fristen beregnes fra udløbet af fristen i årsregnskabslovens 138, stk. 1, 2. pkt., jf. årsregnskabslovens 151, stk. 2. I henhold til årsregnskabslovens 152, stk. 1, kan Erhvervsstyrelsen helt eller delvist fritage et ledelsesmedlem for betaling af en allerede pålagt afgift, såfremt ganske særlige omstændigheder gør sig gældende. Fritagelsen er betinget af, at den pågældende kan godtgøre at have søgt at fremme indsendelsen, og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges den pågældende til last. Ifølge lovbemærkningerne til årsregnskabslovens 152 fritager det ikke i sig selv et ledelsesmedlem for afgift, at årsrapporten er blevet forsinket ved fremsendelse med posten. I tilfælde hvor forsinkelsen skyldes postvæsnets fejl, fx poststrejke, og dette kan dokumenteres, kan styrelsen fritage ledelsen for afgifter. Det fremgår af årsregnskabslovens 8, stk. 2, 4. pkt., at hvert enkelt medlem af det øverste ledelsesorgan har ansvar for, at årsrapporten indsendes til Erhvervsstyrelsen inden for de i årsregnskabsloven fastsatte frister. Styrelsens udtalelse Styrelsen fastholder afgørelse af, at virksomhedens øverste ledelse skal pålægges en afgift på grund af for sen modtagelse af virksomhedens årsrapport. Virksomhedens regnskabsår udløb den 30. juni 2012. Som følge heraf skulle virksomhedens årsrapport for regnskabsåret 2011/12 være modtaget i Erhvervsstyrelsen senest den 30. november 2012. I henhold til påkravsbrevet af 13. december 2012, skulle årsrapporten være styrelsen i hænde senest den 28. december 2012, såfremt ledelsesmedlemmerne i virksomheden skulle undgå at blive pålagt en afgift. Erhvervsstyrelsen modtog imidlertid først en årsrapport i overensstemmelse med årsregnskabsloven og indsendelsesbekendtgørelsen fra virksomheden den 11. januar 2013, hvilket var senere end datoen for undgåelse af afgift i styrelsens påkravsbrev. På denne baggrund pålagde styrelsen derfor virksomhedens øverste ledelse afgifter. Det skal i øvrigt bemærkes, at ledelsen i virksomheden ville være blevet pålagt de samme afgifter, såfremt årsrapporten for 2011/12 blev anset som modtaget den 2. januar 2013, hvilket er den dato, hvor årsrapporten på papir blev modtaget hos styrelsen. Allerede af den grund er der ikke grundlag for at fritage den øverste ledelse for de pålagte afgifter.
- 5 - Styrelsen er uenig i, at virksomheden ikke på en forståelig måde er blevet informeret om de nye regler for indsendelse af årsrapporter. Af den kvittering som virksomheden modtog, som bekræftelse på at årsrapporten for 2010/11 var modtaget hos styrelsen, fremgik, at Folketinget har vedtaget, at små virksomheder i løbet at 2012 skal begynde at indsende deres årsrapport digitalt. Af styrelsens påkravsbrev af 20. december 2012 fremgik, at virksomheder i regnskabsklasse B skal indberette årsrapporten digitalt gennem den digitale regnskabsløsning Regnskab 2.0 på www.virk.dk Erhvervsstyrelsens hjemmeside har endvidere informeret om de ændrede regler for indsendelse af årsrapporter. Virksomhedens ledelse burde derfor have været bekendt med, at virksomhedens årsrapport for 2011/12 udelukkende kunne indsendes digitalt til styrelsen. Styrelsen finder desuden ikke, at der i denne sag foreligger de i årsregnskabslovens 152, stk. 1, omhandlede ganske særlige omstændigheder, der kan begrunde, at bestyrelsesmedlemmerne i virksomheden skal fritages for de pålagte afgifter. Det forhold, at ledelsen mener, at styrelsen ikke har informeret om de nye regler for indsendelse af årsrapporter på en forståelig måde, kan ikke i sig selv begrunde en afgiftsfritagelse. Styrelsen er, som nævnt ovenfor, af den opfattelse, at virksomhedens ledelse burde have været bekendt med de nye regler for indsendelse af årsrapport. Styrelsen finder heller ikke, at der er grundlag for at fritage bestyrelsesmedlemmerne i virksomheden med den begrundelse, at styrelsen kunne have reageret hurtigere, efter at årsrapporten for 2011/12 blev modtaget på papir. Årsrapporten blev modtaget den 2. januar 2013 hos styrelsen, og allerede den 3. januar 2013 sendte styrelsen returneringsbrevet til virksomheden. Styrelsen har således reageret så hurtigt som muligt, efter at årsrapporten blev modtaget på papir. Af klagers skrivelse fremgår, at årsrapporten for 2011/12 blev afsendt søndag den 23. december 2012. Som nævnt ovenfor, blev årsrapporten først modtaget hos styrelsen den 2. januar 2013. Dette tyder på, årsrapporten er blevet forsinket ved fremsendelsen med posten. Ifølge lovbemærkningerne til årsregnskabslovens 152 fritager det ikke i sig selv et ledelsesmedlem for afgift, at årsrapporten er blevet forsinket ved fremsendelse med posten.
- 6 - Afslutningsvis skal styrelsen bemærke, at man ikke finder artiklen fra.. relevant i forhold til styrelsens afgørelse om at pålægge den øverste ledelse adfærdsregulerende afgifter. I skrivelse af 26. april 2013 har K yderligere anført: Erhvervsstyrelsens redegørelse over sagens faktiske omstændigheder er vi enig i, blot mangler den relevante oplysning, at erhvervsstyrelsen havde ferielukket fra den 23. december 2012 til den 2. januar 2013!!! Styrelsen anfører i sit indlæg, at klagerne har indsendt klageskriftet direkte til Erhvervsankenævnet og ikke har givet Erhvervsstyrelsen mulighed for at vurdere, om der har foreligget ganske særlige omstændigheder, som konkret kunne begrunde en afgiftsfritagelse. Vi har klaget over afgørelsen, da det er den klageadgang, der foreskrives i vejledningen. Det er i afgørelsen ikke anført, at Erhvervsstyrelsen kan foretage en konkret vurdering. Det er efter vores opfattelse en dårlig og manglende vejledning styrelsen har udsat os for ved ikke at meddele os muligheden for at få en konkret bedømmelse af styrelsen. Vi er fortsat af den opfattelse, at Erhvervsstyrelsen ikke har oplyst om de nye regler på en for brugerne forståelig måde. Det fremgår af kvitteringsskrivelsen af 8.12.2011, at Virksomheder, der aflægger årsrapport efter regnskabsklasse B og C kan vælge at indsende årsrapporten digitalt i stedet for at indsende på papir til styrelsens adresse. Det fremgår ikke af skrivelsen, at rapporten for det kommende regnskabsår skal indsendes digitalt. En naturlig forståelse af styrelsens udtryksform siger, at der er valgfrihed. Den på kvitteringsskrivelsen fortrykte meddelelse giver heller ikke udtryk for, at årsrapporter udelukkende skal indsendes digitalt. Meddelelsen giver indtryk af, at der alene er tale om en praktisk foranstaltning. I påkravsskrivelsen af 13.12.2012 anmodes vi om at indsende årsrapporten til styrelsen senest den 28.12.2012. Tilføjelsen om at virksomheder i regnskabsklasse B skal indberette digitalt, har vi beklageligvis overset. Hvis styrelsen i sit påkravsbrev havde fremhævet dette krav, f. eks ved kraftig eller fed skrift, ville brugerne formentlig ikke kunne overse kravet om digitalt indberetning. Styrelsen har endvidere givet udtryk for den opfattelse, at der på dens hjemmeside er informeret om ændrede regler for indsendelse af årsrapporter. Det er muligt, at styrelsen har informeret på sin hjemmeside, men ikke på en måde, der har gjort det klart for selskaber i klasse B, at digital indberetning var eneste måde at indsende rapporter. Da vi skulle indsende den skriftlige rapport, undersøgte vi styrelsens hjemmeside. Som 4. eller 5.
- 7 - punkt var der oplyst, at rapporter skulle indsendes til en postboks, men der var ikke oplyst noget om, at klasse B selskaber skulle indsende rapporten digitalt. Hvis man i dag åbner styrelsens hjemmeside, er der et punkt Hvad siger loven om indsendelse af årsrapport. Her anføres det: Virksomheder skal efter udløbet af deres regnskabsår indsende deres årsrapport til Erhvervsstyrelsen... Årsrapporten skal indsendes digitalt eller på papir, så den er modtaget i styrelsen senest 5 måneder efter regnskabsårets udløb http://www.erhvervsstyrelsen.dk/lov_om_indsendelse_af_aarsrapport Der er intet anført om, at indsendelse for visse selskaber alene kan ske digitalt. Efter vores opfattelse er dette et klart bevis på, at styrelsen ikke har informeret tilstrækkeligt om de ændrede regler. Styrelsen henviser i redegørelsen til, at bekendtgørelsen om indsendelse af årsrapporter er dateret 14.08.2012. Det havde været naturligt, om styrelsen havde orienteret de af bekendtgørelsen omfattede selskaber om, at der ikke længere kunne indsendes rapporter på papir. Alt i alt må vi fastholde, at styrelsen ikke på behørig måde har orienteret om de ændrede regler. Vi fastholder, at vi har søgt at fremme indsendelsen, men vi har ikke været bekendt med, at styrelsen har holdt juleferie fra d. 23. december til d. 2. januar. Meddelelse herom er ikke påført styrelsens rykkerskrivelse af 13. dec. 2012. På dette tidspunkt måtte styrelsen og de i styrelsen ansatte medarbejdere være klar over dette forhold, og man burde have gjort opmærksom på dette i sin udgående korrespondance. Vi finder det påfaldende og i strid med god forvaltningsskik, at styrelsen i sit indlæg hævder, at man først har modtaget den indsendte rapport d. 2. januar 2013. Det er efter vores opfattelse mod bedre vidende, når man anfører, at årsagen til at styrelsen først modtager rapporten d. 2. januar, skyldes forsinkelse hos postvæsnet. Vi kunne have overholdt fristen for digital indsendelse, såfremt styrelsen ikke havde holdt ferielukket. Det er direkte forkert, når det i styrelsens redegørelse hævdes, at den på papir indsendte rapport først er modtaget d. 2. januar 2013. Vi gør gældende, at de i årsregnskabslovens 152, stk. 1, omhandlede ganske særlige omstændigheder, der kan begrunde, at bestyrelsesmedlemmer fritages for pålagte afgifter, foreligger, dels fordi det er en ny og ikke tidligere kendt indsendelsesmåde dels at vi har søgt at fremsende rapporten så hurtigt som muligt efter modtagelsen af styrelsens påkravsskrivelse
- 8 - dels at styrelsen ikke har informeret på en sådan måde, at det er klart, at indsendelse alene kan ske digitalt dels at det forhold at styrelsen har holdt ferielukket fra d. 23.12.2012 til 02.01.2013, har været medvirkende til, at fristen ikke blev overholdt. Endelig gør vi gældende, at indførelsen af digitalt regnskab er en så væsentlig ændring af reglerne, at dette er en ganske særlig begrundelse for at undlade at pålægge afgift ved en førstegangs overtrædelse. Vi gør endvidere gældende, at vores manglende kendskab til den ændrede indsendelsesmåde er undskyldelig, og at en overtrædelse af en adfærdsregulerende afgiftsregel må bedømmes væsentlig mildere en en overtrædelse af retsplejeloven. Vi finder derfor, at den i [avis] omtalte sag er relevant for nærværende sag. Vi mener, at en fastholdelse af bødekravet vil støde den almindelige danskers retsopfattelse, hvis offentlig ansatte (politifolk, såvel menige som overordnede ) stilles anderledes og bedre end private, når de påberåber sig manglende kendskab til reglerne. Erhvervsstyrelsen har ved skrivelse af 15. maj 2013 heroverfor bemærket: Klager nævner, at det i styrelsens afgiftsbrev til de enkelte ledelsesmedlemmer ikke er anført, at Erhvervsstyrelsen har mulighed for at fritage ledelsen for de pålagte afgifter efter en konkret vurdering af, om ledelsen opfylder betingelserne herfor. Til dette skal Erhvervsstyrelsen bemærke, at denne mulighed faktisk fremgår af afgiftsbrevene til de enkelte ledelsesmedlemmer i brevets femte afsnit: Foreligger der ganske særlige omstændigheder, der kan godtgøres overfor styrelsen, kan styrelsen fritage dig helt elle delvist for afgiften, jf. årsregnskabslovens 152 stk. 1. Årsregnskabslovens 152 er endvidere angivet på bagsiden af afgiftsbrevene. Virksomhedens ledelse er således blevet oplyst om muligheden for, at bede styrelsen forholde sig til, om betingelserne for fritagelse af de pålagte afgifter er opfyldt. Erhvervsstyrelsen er fortsat uenig i, at virksomheden ikke på en klar måde, er blevet informeret om, at indsendelsen alene kunne ske digitalt. Det er korrekt, at der af kvitteringskrivelsen af 8. december 2011 fremgik, at virksomheder, der aflægger årsrapport efter regnskabsklasse B og C kan vælge at indsende årsrapporten digitalt i stedet for at indsende den på papir til styrelsens adresse.
- 9 - På samme kvittering fremgik dog også følgende fortrykte og fremhævede tekst i farve: Styrelsen er uenig i, at denne meddelelse alene giver indtryk af, at der er tale om en praktisk foranstaltning. For så vidt angår styrelsens påkravsskrivelse af 13. december 2013, er styrelsen af den overbevisning, at der i dette brev klart fremgår, at virksomhedens årsrapport skulle have været indsendt digitalt også selvom dette ikke er markeret med fed skrift. Styrelsen bemærker, at klager erkender, at have overset denne tekst i påkravsbrevet. Det link på styrelsens hjemmeside, som klager henviser til, vedrører de generelle regler for indsendelse af årsrapport til styrelsen og omtaler således også reglerne for virksomheder i regnskabsklasse C og D. I menupunktet Indsende din årsrapport med posten fremgår følgende tekst: Bemærk dog, at små virksomheder i regnskabsklasse B skal indberette årsrapporten digitalt. [www.erst.dk/aarsrapport_med_posten] I menupunktet Digitale årsrapporter fremgår følgende tekst: Virksomheder omfattet af regnskabsklasse B skal allerede nu foretage digital indberetning af årsrapporten. [www.erst.dk/digitale_aarsrapporter] Styrelsen har også publiceret flere nyheder om de ændrerede regler for indsendelse af årsrapporter, bl.a. den 7. april 2012 og 28. juni 2012. [www.erst.dk/pressesoeg/420479/5 og www.erst.dk/pressesoeg/430840/5] Der er således også på Erhvervsstyrelsens hjemmeside blevet orienteret om de ændrede regler. Klager anfører, at Erhvervsstyrelsen burde have orienteret de virksomheder, som ikke længere kunne indsende årsrapporten på papir. Dette har styrelsen netop gjort, i form af den ovenfor nævnte fortrykte tekst på den kvittering, som virksomheden modtog, som bekræftelse på, at årsrapporten for 2010/11 var modtaget hos styrelsen samt på styrelsens hjemmeside. Erhvervsstyrelsen fastholder derfor, at Erhvervsstyrelsen på en behørig måde har orientereret om de ændrede regler. Virksomhedens ledelse burde så-
- 10 - ledes have været bekendt med, at virksomhedens årsrapport for 2011/12 udelukkende kunne indsendes digitalt til styrelsen. Klager er af den overbevisning, at såfremt styrelsen ikke havde holdt ferielukket, ville virksomheden kunne have overholdt fristen for digital indsendelse. Det skal bemærkes, at datostemplet på forsiden af papirudgaven af årsrapporten dokumenterer, at årsrapporten først blev modtaget af styrelsen den 2. januar 2013. Det må bero på en misforståelse, hvis klager tror, at Erhvervsstyrelsens ferielukning i juleferien, har medført at virksomhedens årsrapport for 2011/12 først blev modtaget den 2. januar 2013. Styrelsen skal oplyse, at årsrapporter indsendt med post til styrelsens postboksadresse, sendes direkte til den eksterne leverandør, der håndterer indscanningen af samtlige årsrapporter styrelsen modtager og offentliggør. Den eksterne leverandør har også haft mulighed for at modtage årsrapporter på papir mellem jul og nytår i de dage, hvor postvæsnet har bragt post ud. Styrelsens ferielukning i juleferien kan således ikke have haft indvirkning på, hvornår virksomhedens årsrapport på papir blev modtaget og datostemplet. Som nævnt i Erhvervsstyrelsens udtalelse af 8. april 2013 til Erhvervsankenævnet, finder styrelsen ikke, at der i denne sag foreligger de i årsregnskabslovens 152, stk. 1, omhandlede ganske særlige omstændigheder, der kan begrunde, at bestyrelsesmedlemmerne i virksomheden skal fritages for de pålagte afgifter. Der er ikke i klagers indlæg til Erhvervsankenævnet fremkommet nye oplysninger, der ændrer ved styrelsens vurdering af, at ledelsen i A ApS ikke opfylder betingelserne for at blive fritaget for de pålagte afgifter. Det forhold, at reglerne for indsendelse af årsrapporter til styrelsen er blevet ændret, kan i sig selv ikke begrunde en afgiftsfritagelse. Som nævnt ovenfor, har styrelsen klart informeret om, at indsendelse af virksomhedens årsrapport for 2011/12 udelukkende kunne indsendes digitalt, og klagers påstand om at det modsatte er tilfældet, kan efter styrelsens vurdering derfor ikke begrunde en afgiftsfritagelse. Styrelsen anfægter klagers påstande om, at virksomhedens ledelse har søgt at fremsende indsendelsen, og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges ledelsen til last. Årsrapporten for 2011/12 skulle have været modtaget hos styrelsen senest den 30. november 2012. Først da virksomheden modtager styrelsens påkravsbrev af 13. december 2012, reagerer virksomhedens ledelse ved at godkende årsrapporten på den ordinære generalforsamling den 23. december 2012 og indsende den på papir til styrelsen samme dag, selvom ledelsen burde have vidst, at årsrapporten skulle have været indberettet digitalt.
- 11 - Det skal igen bemærkes, at ledelsen i virksomheden ville være blevet pålagt afgifter af samme størrelse, såfremt årsrapporten for 2011/12 blev anset som modtaget den 2. januar 2013. I skrivelse af 28. maj 2013 har K bemærket: I indlægget omtaler Erhvervsstyrelsen muligheden for fritagelse af afgiften, jfr. Årsregnskabslovens 152 stk. 1. Det er ikke os, der har henvist til denne regel. Styrelsen har i sit indlæg af 8. april omtalt muligheden. Vi har i vort indlæg af 26. april kommenteret styrelsens bemærkninger. Styrelsens nye bemærkninger ændrer ikke vores opfattelse af, at Erhvervsstyrelsen i sin afgørelse ikke klart har anvist denne klagemulighed. Styrelsens efterfølgende bemærkninger viser efter vores opfattelse, at en evt. henvendelse efter 152 stk. 1, ikke ville have ændret styrelsens afgiftspålæg. Vi skal opfordre Erhvervsstyrelsen til at oplyse, om styrelsen i forbindelse med indførelsen af ny indberetsningsmåde for klasse B selskaber, har anvendt 152 stk. 1 og fritaget personer for afgift. Endvidere ønskes oplyst, efter hvilke retningslinier styrelsen anvender reglen. Med hensyn til spørgsmålet om styrelsens informationsniveau, er vi fortsat af den opfattelse, at styrelsen ikke på en klar og entydig måde har informeret om de ændringer, er sket i indberetningsmåden. Den af Erhvervsstyrelsen fortrykte meddelelse kan efter vores opfattelse alene læses som en oplysning om, at der i løbet af 2012 bliver mulighed for at indsende regnskaber digitalt. Meddelelsen omtaler ikke, at dette er den eneste mulighed for klasse B selskaber. Denne undladelse af at oplyse, at digital indberetning er eneste mulighed for disse selskaber, viser efter vores opfattelse Erhvervsstyrelsens manglende informationsevne. Hvis Erhvervsstyrelsen i sin påkravsskrivelse havde fremhævet, at indberetning skulle ske digitalt ville kravet ikke kunne overses. En fremhævelse kunne ske ved fed skrift, kursiv skrift eller ved indramning af teksten. I de henvisninger til Erhvervsstyrelsen hjemmeside, som omtales i styrelsens seneste indlæg, er ordet skal netop fremhævet med fed skrift. Dette dokumenterer efter vores opfattelse, at styrelsen i såvel den fortrykte tekst som i teksten i påkravsskrivelsen burde have anvendt en eller anden måde til at påpege den nye indberetningsmåde. Erhvervsstyrelsen henviser til styrelsens hjemmeside. En henvisning til hjemmesiden forudsætter, at brugeren er bekendt med den ændrede indberetningsmåde. Vi og andre brugere, der ikke var bekendt med de nye regler, har derfor ikke overvejet at undersøge om indberetningsmåden var ændret. Den eneste årsag til at vi brugte hjemmesiden var, at vi ville sikre os at indsendelsen skete til den rigtige adresse.
- 12 - Styrelsen anfører at datostemplet på forsiden af papirudgaven bekræfter, at rapporten først er modtaget i styrelsen d. 2. januar 2013. Vi kan naturligvis ikke bestride, at rapporten er påstemplet modtagelsesdato d. 2. januar 2013. Vi kan ikke forstå styrelsens bemærkninger om modtagelsestidspunktet og bemærkningerne om den eksterne leverandør. Vi har indsendt årsrapporten med post umiddelbart efter generalforsamlingen d. 23. dec. 2012. Vi fastholder, at styrelsens juleferielukning er en medvirkende årsag til, at vi ikke har overholdt den givne frist. Såfremt styrelsen havde haft åbent mellem jul og nytår, kunne vi have overholdt fristen. Det er ukorrekt, når erhvervsstyrelsen anfører: at virksomhedens ledelse har søgt at fremsende indsendelsen, og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges ledelsen til last. Det vi har gjort gældende er: at vi har søgt at fremsende rapporten så hurtigt som muligt efter modtagelsen af styrelsens påkravsskrivelse Vi gør fortsat gældende, at de i årsregnskabslovens 152 stk. 2. omhandlede ganske særlige omstændigheder foreligger, og at den pålagte afgift bør bortfalde eller nedsættes. Vi er endvidere af den opfattelse, at den i årsregnskabslovens 152, stk 2 anvendte bestemmelse er en adfærdsregulerende regel, der må bedømmes væsentlig anderledes og mildere end en overtrædelse af en strafferetlig regel i retsplejeloven. Vi mener stadig, at den i ( Avis) refererede sag er relevant. Sagen er i øvrigt afgjort uden nogen påtale. Den eneste konsekvens den strafferetslige overtrædelse har medført, er en bemærkning i den ansvarlige embedsmands personaleblad. Endelig har K den 17. juni 2013 yderligere bemærket: Vi kan konstatere at Erhvervsstyrelsen ikke ønsker at svare på vores opfordringer om praksis og retningslinier for anvendelsen af lempelsesreglen i årsregnskabslovens 152, stk. 1. Det er Erhvervsstyrelsen, der i sine indlæg har fremhævet muligheden for at styrelsen selv kan ændre afgørelser om afgifter pålagt efter 152, stk. 1. Vi må forstå styrelsens undladelse af at svare på vores opfordringer som udtryk for, at man ikke anvender reglen, og at man ikke har udarbejdet retningslinier for anvendelse af lempelsesreglen. Vi må derfor betragte styrelsens mange bemærkninger om muligheden for ændring af en afgiftspålæggelse som useriøs og som et forsøg på at dække over et lavt informationsniveau. Ankenævnet udtaler:
- 13 - Det følger af årsregnskabslovens 8, stk. 2, 4. pkt., at hvert enkelt medlem af det øverste ledelsesorgan har ansvar for, at årsrapporten indsendes til Erhvervsstyrelsen inden for de i årsregnskabsloven fastsatte frister. Årsrapporten skulle ifølge årsregnskabslovens 138, stk. 1, være modtaget i Erhvervsstyrelsen senest 5 måneder efter regnskabsårets afslutning, altså den 30. november 2012. I følge bekendtgørelsen nr. 837 af 14/08/2012 om indsendelse til og offentliggørelse af årsrapporter m.v. i Erhvervsstyrelsen samt kommunikation i forbindelse hermed, 9, stk. 1, skal virksomheder omfattet af regnskabsklasse B indberette årsrapport digitalt for årsrapporter med balancedato den 31. januar 2012 eller senere. Da årsrapporten ikke var modtaget i Erhvervsstyrelsen indenfor fristen, sendte styrelsen den 13. december 2012 en påkravsskrivelse til virksomhedens registrerede adresse med anmodning om at indsende årsrapporten. Det fremgår af påkravsskrivelsen, at virksomheder i regnskabsklasse B skal indberette årsrapporten digitalt gennem den digitale indberetningsløsning Regnskab 2.0 på www.virk.dk. Endvidere fremgår det af skrivelsen, at hvis årsrapporten ikke var modtaget i styrelsen senest den 28. december 2013, ville hvert ledelsesmedlem blive pålagt en afgift, når årsrapporten blev modtaget. Erhvervsankenævnet lægger på baggrund af oplysningerne om datostemplingen på årsrapporten til grund, at denne i papirform blev modtaget i Erhvervsstyrelsen den 2. januar 2013. Det lægges videre til grund, at årsrapporter indsendt med post til styrelsens postboksadresse sendes direkte til den eksterne leverandør, der håndterer indscanningen af samtlige årsrapporter, styrelsen modtager, og at denne eksterne leverandør har haft mulighed for at modtage årsrapporter på papir i de dage, hvor postvæsenet har bragt post ud. Endelig lægger Erhvervsankenævnet til grund, at årsrapporten først den 11. januar 2013 blev indberettet digitalt. Det fremgår af årsregnskabslovens 152, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen under ganske særlige omstændigheder helt eller delvis kan fritage et ledelsesmedlem for betaling af
- 14 - afgift efter 151, hvis den pågældende kan godtgøre at have søgt at fremme indsendelsen m.v., og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges den pågældende til last. Af de specielle bemærkninger til årsregnskabslovens 152 (lovforslag L 138/2000-01) fremgår blandt andet: Som eksempler på forhold, som ikke i sig selv fritager et ledelsesmedlem for afgift, kan nævnes følgende:, at årsrapporten er blevet forsinket ved fremsendelse med posten (medmindre der kan fremlægges dokumentation fra postvæsnet for, at forsinkelsen skyldes postvæsnets fejl, f.eks. poststrejke) Allerede fordi modtagelsen af årsrapporten i papirform er sket for sent, og da det er udokumenteret, at forsinkelsen skyldes fejl hos postvæsenet ses der ikke at være grundlag for hel eller delvis eftergivelse af de pålagte afgifter for ikke rettidig indsendelse af årsrapporten efter årsregnskabslovens 152. Ankenævnet tiltræder derfor de af Erhvervsstyrelsen ved skrivelser af 25. januar 2013 pålagte afgifter.