Granskningstema for ebh-fonden, CVR-nr. 15 63 60 84 18. marts 2009 Sag 08-331.558 /cdp Baggrund Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har som fondsmyndighed for ebhfonden, CVR-nr. 15 63 60 84 foretaget undersøgelser vedrørende fondens forringede økonomiske forhold. Fonden er stiftet i 1991 med hjemmel i reglerne i den på det tidspunkt gældende bank- og sparekasse lov. Tilsvarende regler findes i dag i lov om finansielle virksomheder. Lovgivningen stiller krav om, at flertallet af fondens bestyrelse skal udpeges af bankens bestyrelse. Vedtægterne for ebh-fonden fastsætter, at bestyrelsen skal være identisk med bestyrelsen i ebh-bank A/S. Fondens formål er i henhold til vedtægtens 2: Fondens formål er at videreføre Han Herreders Sparekasses virksomhed i ebh bank a/s eller i et andet selskab, som ebh bank a/s måtte fusionere med, således at dette til stadighed fremstår som et konkurrencedygtigt og velkonsolideret pengeinstitut. Fondens formål omfatter endvidere udøvelse af anden virksomhed gennem investeringer i aktier eller andre kapitalandele og konvertible obligationer i erhvervsdrivende virksomheder af enhver art, pantebreve, fast ejendom og andre investeringsaktiver, samt indgåelse af andre finansielle aftaler. Fonden kan efter bestyrelsens frie skøn yde støtte til eller på enhver måde virke til gavn for ebh bank a/s, samt virke til gavn for almen nytte og velgørende formål i ebh bank a/s lokalområde. Hvis bestyrelsen i et regnskabsår ikke finder anledning til at anvende indtægterne til opfyldelse af formålsbestemmelsen, kan det overskydende beløb o til efterfølgende regnskabsår. ERHVERVS- OG SELSKABSSTYRELSEN Kampmannsgade 1 1780 København V Tlf. 33 30 77 00 Fax 33 30 77 99 CVR-nr 10 15 08 17 eogs@eogs.dk www.eogs.dk ØKONOMI- OG ERHVERVSMINISTERIET Undersøgelsen blev sat i værk som følge af fondens anmodning den 21. september 2008 om samtykke til at stille en regaranti på 300 mio. overfor en række pengeinstitutter, jf. erhvervsfondslovens 21, stk. 3. Regarantien blev stillet for bankens forpligtelser. I forbindelse med styrelsens samtykke blev Erhvervs- og Selskabsstyrelsen opmærksom en række forhold i fondens årsrapporter, som krævede nærmere redegørelse. Styrelsen har efterfølgende modtaget to redegørelser fra bestyrelsen vedrørende en række nærmere angivne forhold. Styrelsen har endvidere haft et møde med fondens bestyrelse med henblik på yderligere afklaring.
2/5 Det antages, at fonden på nuværende tidspunkt er insolvent. Fonden er den 13. november 2008 trådt i betalingsstandsning. Fonden har primært haft store tab på aktiebeholdningen i den tidligere ebh-bank A/S, CVR-nr. 45 58 62 19, nu navneændret til Selskabet af 27. november 2008 A/S, men har antagelig også haft tab på andre investeringer. Gennemgangen af fondens forhold har afdækket forhold, der kan rejse tvivl om, hvorvidt bestyrelsen alene har handlet i overensstemmelse med lov om erhvervsdrivende fonde og fondens interesser, eller om der ved de foretagne dispositioner er inddraget uvedkommende hensyn. Særligt har undersøgelserne været rettet imod, hvorvidt der på grund af personsammenfaldet med bestyrelsen i ebh-bank A/S og ebh-fonden er foretaget transaktioner, der har tilgodeset bankens økonomiske forhold på bekostning af fonden. Ebh-fonden er blevet administreret af ebh-bank A/S. I forlængelse af administrationsaftalen er der blevet udstedt prokura til en række navngivne medarbejdere i banken. I den forbindelse kan der stilles spørgsmålstegn ved, om fonden har haft de fornødne procedurer m.v. til at sikre en forsvarlig drift. Dette skal ses i lyset af, at fonden indenfor de seneste 3 år har optaget lån på ca. 2,5 milliarder kr. til investeringer. Fonden har ikke haft nogen direktion, hvorfor alle væsentlige beslutninger har skullet træffes af fondens bestyrelse. Styrelsen finder derfor, at ebh-bankens opfyldelse af administrationsaftalen samt revisors revision af fonden bør gøres til genstand for yderligere undersøgelser. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen finder, at de anførte forhold giver anledning til dyberegående undersøgelser, med henblik på at afklare, om fondens bestyrelse har overholdt de pligter og det ansvar som de er pålagt i henhold til erhvervsfondsloven samt eventuel anden erhvervsretlig lovgivning. Undersøgelsekommissorium for granskningen I henhold til lov om erhvervsdrivende fonde 59 iværksætter Erhvervs- og Selskabsstyrelsen herved en granskning som led i styrelsens kontrol med fonden. Det bør undersøges nærmere om, fondens administration er varetaget på en betryggende måde i overensstemmelse med lov om erhvervsdrivende fonde, herunder om der er foretaget dispositioner uden fondsbestyrelsens viden og tilladelse, og om der er foretaget dispositioner, der har udsat fondens formue for betydelig risici samt eventuel sammenblanding af fondens og bankens økonomi. Granskningsmanden advokat Carsten Fode, anmodes om at undersøge og vurdere om fondens bestyrelse har handlet i overensstemmelse med lovgivningens regler heriblandt at bogføringen og formueforvaltningen
3/5 er varetaget og kontrolleret på en efter lovgivningen og fondens forhold tilfredsstillende måde samt om bestyrelsen har handlet uafhængigt af andre, herunder alene varetaget fondens interesser og formål, særligt med udgangspunkt i følgende områder: Det skal undersøges, hvilke forretningsgange der er etableret i forhold til at sikre ebh-fonden tilstrækkelig uafhængighed af bankens interesser ved forretningsmæssige dispositioner med banken. Det skal også undersøges, om der var etableret tilstrækkelige forretningsgange som sikrer, at bestyrelsen traf alle væsentlige beslutninger på et tilstrækkelig oplyst grundlag og under overholdelse af lov om erhvervsdrivende fonde. Bestyrelsens kontrol med fondens prokurister og bankens opfyldelse af den indgåede administrationsaftale. Herunder bør undersøges om, fonden i sin administration har opfyldt bogføringslovens regler. Om der er sket udbetalinger, udlån eller begunstigelser af anden økonomisk værdi til nærtstående virksomheder eller til ledelsen eller ansatte i fonden eller ebh-bank A/S, som er i strid med fondens vedtægter, eller som ikke vedrører arbejde udført for fonden. Fondens involvering af ebh-bank A/S køb og salg af Midtfactoring samt indgåelse af fondens garanti (forsikring mod bedrageri) overfor Midtfactoring. Hvis fonden har stillet andre garantier i forhold til Midtfactoring, eller har foretaget udbetalinger til tidligere eller nuværende ejere af Midtfactoring, skal dette også undersøges. Fondens køb af projektet ISI 6 i Tyskland. Herunder hvem der var fondens medkontrahent samt hvilket beslutningsgrundlag fondens bestyrelse havde som grundlag for beslutningen, og hvorledes erhvervelsen blev finansieret. Fondens involvering i udviklingsprojektet Baltic Development, herunder på hvilket grundlag bestyrelsen vedtog beslutningen samt hvilke transaktioner fonden har haft med banken og andre medkontrahenter som følge af investeringen. Fondens køb af pantebreve. Herunder hvilke procedurer der var etableret for at vurdere kreditværdigheden på debitor samt pantets værdi. På grundlag af resultatet af ovenstående undersøgelser en vurdering af 1) Om revisor i henhold til LEF 34, stk. 2, skulle have meddelt oplysninger i revisionspåtegningen, herunder særligt i
4/5 forhold til fondens interne kontroller/forretningsgange eller manglende adskillelse mellem fondens og ebh bankens virksomhed. 2) Om der er indikationer på at revisor i forbindelse med sin revision af fonden ikke har opfyldt revisorlovens krav. Granskningsmandens undersøgelser skal resultere i en redegørelse, der indeholder en beskrivelse af de faktiske forhold for fonden med udgangspunkt i det udleverede materiale og i årsrapporter samt eventuelle samtaler med nuværende og tidligere bestyrelsesmedlemmer, prokurister, revisorer og andre. Granskningsmanden skal tilrettelægge arbejdet således, at undersøgelsen koncentreres om væsentlige forhold. I forbindelse med sine undersøgelser, skal granskningsmanden antage revisionsteknisk bistand i fornødent omfang. Den ansvarlige statsautoriserede revisor skal godkendes af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen. Der skal udarbejdes en granskningsrapport, der skal indeholde en delkonklusion på de enkelte granskningstemaer samt en samlet konklusion, hvori også indgår en vurdering af mulighederne for at placere eventuelt erstatnings- og/eller strafansvar. Granskningen skal koncentreres omkring de sidste 3 regnskabsårs forhold, det vil sige regnskabsårene 2006, 2007 og 2008. Hvis et af ovenstående forhold er væsentlige og er startet før 2006, skal dog også transaktioner før 2006 indgå i undersøgelsen. Hvis der konstateres forhold som kan gøre det nødvendig at udvide eller begrænse granskningen, skal dette aftales med styrelsen inden granskningen udvides eller begrænses. En udvidelse kan blive aktuel, hvis der opstår en begrundet formodning om, at der foreligger ansvarspådragende handlinger på andre områder end de ovenfor nævnte. Oplysningspligt og fortrolighed I henhold til erhvervsfondslovens 59, skal den enkelte fonds bestyrelse give granskningsmanden de oplysninger, som må anses af betydning for bedømmelsen af fonden og disse datterselskaber. Dette gælder tillige bestyrelse og direktion i datterselskaber. Bestyrelsen skal give granskningsmanden adgang til at foretage de undersøgelser, vedkommende finder nødvendige, og skal sørge for, at granskningsmanden får de oplysninger og den bistand, som denne anser for nødvendigt for udførelsen af sit hverv. Dette finder tillige anvendelse for eventuelle, der måtte være i besiddelse af fondens dokumenter. Imidlertid kan besvarelse af ovenstående spørgsmål være problematisk for bestyrelsesmedlemmerne og eventuelle andre henset til retssikker-
5/5 hedslovens 10 om selvinkriminering. Det skal derfor påpeges, at besvarelse af spørgsmålene er frivillig for disse. Styrelsen stiller oplysninger, som styrelsen er i besiddelse af, til rådighed for granskningsmandens undersøgelse. Det bemærkes at interne dokumenter alene er gjort tilgængelige for granskningsmanden. Alle involverede parter, der har eller får forbindelse til undersøgelsen, forudsættes at påtage sig fuldstændig fortrolighed vedrørende undersøgelsen og udarbejdelsen af granskningsberetningen. Granskningsmanden skal aflevere en foreløbig rapport inden udgangen af april måned 2009. Granskningsmandens endelige beretning skal afleveres til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen senest ved udgangen af oktober måned 2009. Det forudsættes at granskningsmanden tager kontakt til styrelsen, hvis undersøgelserne viser forhold, der kræver øjeblikkelig reaktion. Granskningsmanden skal efter en konkret vurdering og nærmere aftale orientere styrelsen om arbejdets fremdrift og om de forventede omkostninger ved granskningen. I tilfælde af fondens eventuelle konkurs vil der blive taget stilling til granskningens videre forløb. Omkostninger Omkostninger i forbindelse med udarbejdelse af beretningen udredes af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, men afholdes endeligt af fonden, jf. lov om erhvervsdrivende fonde 59.