Bestyrelsesmedlemmers personlige hæftelse

Transkript

1 Bestyrelsesmedlemmers personlige hæftelse

2 Udgangspunkt: Ingen personlig hæftelse Fonden/selskabet hæfter alene. Ingen personlig hæftelse for bestyrelsesmedlemmer eller andre.

3 Forudsætning: Fonden/selskabet eksisterer Under stiftelse Efter ophør Ikke stiftet korrekt

4 Undtagelse: Bestyrelsesmedlemmerne kan blive erstatningsansvarlige overfor Fonden/selskabet selv Tredjemand

5 Lovregulering af bestyrelsesansvar Selskabslovens 361, stk. 1 Den almindelige fondslovs 40, stk. 1 Erhvervsfondslovens 126, stk. 1

6 * Erhvervsfondslovens 126, stk. 1 Stiftere og medlemmer af ledelsen, som under udførelsen af deres erhverv forsætligt eller uagtsomt har tilføjet den erhvervsdrivende fond skade, er pligtig at erstatte denne. Det samme gælder, når skaden er tilføjet tredjemand.

7 De 4 grundlæggende betingelser for bestyrelsesansvar 1. bestyrelsesmedlemmets ansvarspådragende adfærd, der kan bebrejdes den pågældende, (ansvarsgrundlag) 2. skal have ført til (årsagssammenhæng) 3. et påregneligt (adækvat) 4. tab for selskabet/fonden eller tredjemand.

8 ANSVARSNORMEN FOR BESTYRELSESANSVAR Skal måles i forhold til den adfærd, som man med rimelighed kan forvente, at et bestyrelsesmedlem vil efterleve. Bedømmelsen af, om der er handlet forsvarligt, sker på baggrund af de pligter og normer, som påhviler bestyrelsen i henhold til lovgivning, vedtægter, forretningsorden, mv., der fastlægger normen for forsvarlig adfærd.

9 Erhvervsfondslovens 38 Bestyrelsen skal - varetage den overordnede og strategiske ledelse - sikre en forsvarlig organisation af fondens virksomhed - påse, at 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter fondens forhold er tilfredsstillende, 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, 3) bestyrelsen løbende modtager den fornødne rapportering om fondens finansielle forhold, 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer og 5) kapitalberedskabet til enhver tid er forsvarligt, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde fondens nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og bestyrelsen er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske stilling og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt.

10 Fastlæggelse af adfærdsnorm Generelt niveau Normen for forsvarlig adfærd skal fastlægges på et generelt niveau. Bestyrelsesmedlemmernes manglende individuelle forudsætninger eller manglende tid: Medfører ikke mildere bedømmelse i forhold til ansvar. Kan evt. medføre nedsættelse af erstatningens størrelse. Personer med dårlige forudsætninger bedømmes ikke mildere Personer med særlige forudsætninger kan bedømmes strengere.

11 Afhænger af fondens/selskabets karakter Standarden for forsvarlig adfærd for bestyrelsesmedlemmer er ikke den samme i alle fonde/selskaber. Erhvervsmæssig ikke-erhvervsmæssig Kommercielt formål - ideelt formål Intensivt offentligt tilsyn almindeligt tilsyn Lønnet ulønnet bestyrelsesarbejde Stor omsætning lille omsætning Mange ansatte få eller ingen ansatte

12 EKSEMPLER PÅ UFORSVARLIGE DISPOSITIONER

13 Tilsidesættelse af lovgivning, vedtægter, forretningsorden, mv. Vedtægten, især Formålsbestemmelsen Bestemmelse om overskudsanvendelse, udlodningsbestemmelse? Ophævelse af retssikkerhedslovens 43, stk. 1. Bestemmelse om ekstraordinære dispositioner og evt. godkendelse heraf Bestemmelse om bestyrelsens vederlag Bestemmelse om bogføring og revision Bestemmelser om formueforvaltning, kapitalberedskab og anbringelse af fondens midler Lovgivning, fx Årsregnskabsloven Skattelovgivning Arbejdsmiljølovgivning, mv. Serviceloven Socialtilsynsloven Fonds- eller selskabslovgivning

14 2. Manglende tilsyn, opfølgning eller tilrettelæggelse Erstatningsansvar ved tab som følge af: Lemfældigt tilsyn med den daglige ledelse Manglende opfølgning ved revision Manglende eller dårlig tilrettelæggelse af fondens/selskabets organisation Bestyrelsen er ansvarsfri, hvis den uden at det kan bebrejdes den er blevet vildledt af direktionen og ledende medarbejdere, eller disse har overskredet deres kompetencer UfR H: Mindshipdommen

15 4. Uforsvarlig optagelse af kredit Bestyrelsen har det overordnede ansvar for driften af fonden/selskabet. Bestyrelsen har pligt til at holde sig underrettet om fondens/selskabets økonomiske stilling.

16 Ved optagelse af kredit skal bestyrelsen sikre sig, at fonden/selskabet kan svare enhver sit. Lånoptagelse Modtagelse af forudbetalinger Leverancer på kredit På anden måde

17 Optagelse af kredit efter det tidspunkt, hvor en ansvarlig bestyrelse burde have indset, at fondens/selskabets drift ikke kunne fortsætte, og gælden betales: Uforsvarlig adfærd. Fortsat drift ud over håbløshedstidspunktet. Retspraksis: Bestyrelsens må løbe en acceptabel risiko på kreditorernes bekostning. UfR H Havemann-dommen

18 Individuel bedømmelse Ikke kollektivt ansvar for bestyrelsesfejl. Det enkelte bestyrelsesmedlems ansvar skal afgøres for sig. Men flere/alle bestyrelsesmedlemmer kan pådrage sig ansvar for den samme forsømmelse. Ansvaret er sædvanligvis solidarisk overfor den skadeslidte. Det vil sige, at alle erstatningspligtige hver især hæfter for hele erstatningen med mulighed for regres mod de andre bestyrelsesmedlemmer.

19 Nytiltrådte og fratrådte bestyrelsesmedlemmers ansvar Ikke ansvarlig for dispositioner foretaget før eller efter bestyrelsesmedlemmet kom/var i bestyrelsen. Nyt bestyrelsesmedlem er forpligtet til at rejse spørgsmål ved mulig problematisk beslutning truffet, før vedkommende kom med i bestyrelsen, og evt. få beslutning omgjort. Nye bestyrelsesmedlemmer levnes tid til at komme ind i arbejdet.

20 Bestyrelsesansvarsforsikring