Eksport og Etablering i Tyskland

Transkript

1 Eksport og Etablering i Tyskland 10. september 2015, Århus Hauke Wulf Rechtsanwalt 1

2 BROCK MÜLLER ZIEGENBEIN full-service advokatvirksomhed med speciale i virksomhedsret i alt ca. 120 personer, heraf 40 specialiserede advokater kontorer i Flensborg, Kiel, Lübeck og Kaltenkirchen forretningsområder: ansættelsesret, bank-og finansieringsret, fast ejendom og entrepriseret, energiret, selskabsret, M&A, insolvens og rekonstruktion, kartelret, medicinret, telekommunikation, offentlig ret, retssager og voldgiftssager, generationsskifte, udbud, forsikrings- og erstatningsret afdeling Danish Desk på vores kontor i Flensborg; Danish Desk rådgiver danske virksomheder om de for dem relevante problemstillinger for flere informationer: hjemmeside, Nomos-Handbuch Kanzleien in Deutschland Eine Auswahl deutscher Wirtschaftsanwälte, juve-handbuch 2

3 Overblik 1. Afsætning i Tyskland 2. Ansættelsesret 3. Fast ejendom / leje 3

4 1. Afsætning i Tyskland Forskellige muligheder for afsætning i Tyskland: 1.1 Direkte salg fra DK 1.2 Mellemmand / selvstændig distributionspartner (agent, forhandler i D) 1.3 Egen salgsorganisation i D 4

5 1.1 Direkte Salg B2B og B2C Tysk ret - dansk ret Tyske præceptive regler om forbrugerbeskyttelse Allgemeine Geschäftsbedingungen (Eigentumsvorbehalt, sprog) Fakturering og rykkerprocedure Fordele: ingen etableringsomkostninger, styres fra DK 5

6 1.2 Mellemmand / selvstændig distributionspartner (1) Fordele / Ulemper: Handelsagent i D: Selvstændig distributør i D: formidler salg køber varer i DK og vidersælger dem i D (aftalepartner DK, im fremden ( im eigenen Namen für eigene Rechnung ) Namen für fremde Rechnung ) fuld pris- og konditionskontrol distributørens ansvar (Kartellrecht!) fuld adgang til kundeoplysninger som udgangspunkt (-) godtgørelse ved ophør ( 89b HGB) OBS: godtgørelse ved ophør, hvis agentlignende forhold (fx. Kundendaten, Gebiets- und Konkurrenzschutz) 6

7 1.2 Mellemmand / selvstændig distributionspartner (2) Anbefalinger/overvejelser Områdeafgrænsning (geografisk og produkter), eksklusivitet? Overvej retsvalg: tysk eller dansk ret? Præceptive tyske regler beskyttelse pga. dansk ret og dansk værneting? Konkurrenceklausuler ved ophør (max. 2 år, Karenzentschädigung ) Regn med at betale godtgørelse til din (ex-)handelsagent ved ophør tyske agenter og eneforhandlere er vant til at håndhæve deres rettigehder 7

8 1.3 Egen Salgsorganisation/Tysk datterselskab Fordele Signalværdi: Vi vil noget i Tyskland Tyske partnere (private og offentlige) foretrækker en tysk partner Ulemper Etablerings- og følgeomkostninger Ledelsesansvar af en tysk Geschäftsführer 8

9 1.3 Egen Salgsorganisation/Tysk datterselskab Kapitalselskaber Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) / selskab med begrænset ansvar ( ApS ) Unternehmergesellschaft haftungsbeschränkt (UG haftungsbeschränkt) Aktiengesellschaft (AG) / aktieselskab ( A/S ) stiftelse i tre skridt: (1) indgåelse af selskabskontrakten, (2) vedtagelse/underskrift foran tysk notar og (3) registrering i Handelsregister 9

10 Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) (1) mest udbredte selskabsform i Tyskland svarer til dansk ApS stiftes af en eller flere anpartshaver(e) foran tysk notar ( notarielle Beurkundung ) anpartskapital: mindst (ca kr.) - ApS: kun DKK vedtægternes minimum indhold: selskabets navn, adresse, formål, anpartskapitalens størrelse, antal anpartshaver(e) Aktionærsoverenkomst ( Gesellschaftervereinbarung ) skal anmeldes til og registreres i Handelsregister 10

11 Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) (2) ved anmeldelsen til Handelsregister skal 25 % af hver anpart være indbetalt, dog mindst (= halvdelen af minimum anpartskapitalen på ) en anpartshaverliste skal sendes til Handelsregister stiftelsesomkostninger ca (indskudskapital på ) overdragelse af anparter eller kapitalforhøjelse kræver også underskrift foran notar i forhold til selskabets kreditorer hæfter alene selskabets formue for de forpligtelser, som er indgået i selskabets navn årsregnskabet bliver offentliggjort i Bundesanzeiger, dvs. er offentlig tilgængelig på nettet (pligten til at offentliggøre årsregnskabet findes for alle selskabsformer, hvor anpartshavernes hæftelse er begrænset) 11

12 Unternehmergesellschaft haftungsbeschränkt (UG) (1) anpartskapital: mindst 1,00 lille GmbH, 1-Euro-GmbH, reaktion på engelsk Limited vedtægterne skal oprettes foran notar ( notarielle Beurkundung ) kan stiftes af en eller flere anpartshaver(e); hver anpartshaver skal dog mindst indskyde 1,00 (f.eks. 10 anpartshaver - anpartskapital mindst 10,00 ) selskabets navn skal indeholde tilføjelsen haftungsbeschränkt for at gøre det synligt, at selskabets indskudskapital er reduceret registrering i Handelsregister 12

13 Unternehmergesellschaft haftungsbeschränkt (UG) (2) lovreglerne for GmbH finder anvendelse, dog med enkelte undtagelser; f.eks. skal anpartskapitalen være indbetalt fuldstændigt, når selskabet anmeldes til Handelsregister et UG skal henlægge 25 % af sit overskud til reservefond ( Zwangsrücklage ), indtil selskabet er kommet op på en reserve på ; reserven kan udelukkende bruges til en kapitalforhøjelse; loven vil hermed begrænse anpartshavernes mulighed for at trække penge ud af selskabet; UG = overgangsstadie til GmbH stiftelsesomkostninger ca (indskudskapital på 1,00 ) 13

14 Aktiengesellschaft (AG) vedtægterne skal oprettes foran notar ( notarielle Beurkundung ) aktiekapital: mindst (ca kr.) - A/S: kr. skal anmeldes til Handelsregister af alle stiftere, direktionen og bestyrelsen ved anmeldelsen skal 25 % af den nominelle værdi af hver aktie være indbetalt, i alt dog mindst (= ¼ af minimum aktiekapitalen på ) stiftelsesomkostninger ca (aktiekapital på ) 14

15 Resumé kapitalselskaber sammenlignet med personselskaber har kapitalselskaber den fordel, at anpartshavernes hæftelse overfor selskabets kreditorer er begrænset til indskuddet mellemstore virksomheder i Tyskland foretrækker et GmbH GmbH eller AG? Lovbestemmelserne, der gælder for et GmbH, er nemmere at beherske for mellemstore virksomheder på grund af væsentligt færre form- og publikationskrav og mindre administrationsomkostninger GmbH eller UG? på grund af den lave indskudskapital har erhvervsdrivende ikke meget tillid til et Unternehmergesellschaft forkert signalværdi! 15

16 1.3.2 Personselskaber Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) / uregistreret interessentskab ( I/S ) offene Handelsgesellschaft (ohg) / interessentskab Kommanditgesellschaft (KG) / kommanditselskab ( K/S ), særligt GmbH & Co. KG 16

17 Personselskaber: Kort overblik bliver stiftet af mindst 2 personer, som indgår en interessentskabskontrakt (skriftligt eller mundligt); notarielle Beurkundung ikke nødvendig, undtagelse: indskud af fast ejendom i selskabet interessenternes indskud bliver fastlagt i kontrakten ingen minimum selskabskapital OBS: interessenterne i et personselskab hæfter personligt og ubegrænset med hele deres private formue; undtagelse: kommanditisternes hæftelse er begrænset til det indskud, som vedkommende har forpligtet sig til at tegne, og som er registreret i Handelsregister ( Haftsumme ) 17

18 1.3.3 Selvstændigt forretningssted (filial) (Selbständige Niederlassung, Zweigniederlassung) internt afhængig af selskabets hovedvirksomhed skal anmeldes til det tyske Handelsregister anmeldelsen skal underskrives foran notar filial til et dansk ApS eller A/S: direktøren underskriver anmeldelsen; vedtægterne samt en tysk oversættelse fra en autoriseret oversætter skal vedlægges anmeldelsen og opdateres, når der foretages ændringer yderligere skal virksomheden anmeldes til kommunen ( Gewerbeanmeldung ) Uselvstændigt forretningssted: bliver ikke registreret i Handelsregister (troværdighed?) 18

19 2. Ansættelsesret 2.1 Indhold af en ansættelseskontrakt dato for begyndelse ved tidsbegrænset ansættelsesforhold: ansættelsesperioden arbejdssted kort beskrivelse af arbejdet løn arbejdstid ferie opsigelse anbefaling: klausul om, at alle krav, som arbejdsgiver eller ansatte måtte have iht. kontrakten, skal gøres gældende på skrift og indenfor 6 måneder fra arbejdsforholdets ophør mange ufravigelige lovregler i tysk ansættelsesret: aftal tysk ret! 19

20 2.2 Opsigelse opsigelsen skal være skriftlig opsigelsesgrund principielt ikke nødvendig (aftalefrihed), dog undtagelser fra sociale overvejelser iht. Loven om beskyttelse for uberettigede opsigelser (Kündigungsschutzgesetz) opsigelsesvarsel arbejdsgiver afhængig af ansættelsesperiode, op til 7 måneder ( 622 BGB) prøvetid: der kan aftales en prøvetid på max. 6 måneder; opsigelsesvarsel: 2 uger ( 622, stk. 3 BGB) Men evt. Kündigungsschutzgesetz! 20

21 Kündigungsschutzgesetz (1) : Enkelte opsigelsesgrunde iht. Kündigungsschutzgesetz er en opsigelse kun retsgyldig og rimelig, når der foreligger en af følgende 3 grunde: 1. grunden ligger i den ansattes adfærd ( verhaltensbedingte Kündigung ) fx fravær uden lovlig grund, fornærmelse af kolleger, tillidsbrud (strafbar handlinger), arbejdsvægring --- regelmæssigt kun, når der er fare for gentagelser, og når den ansatte har fået påbud om undladelse ( Abmahnung ) 2. grunden ligger i den ansattes person ( personenbedingte Kündigung ) fx sygdom (langvarig sydom, hyppige kortvarige sygdomme) med indflydelse på virksomhedens drift, personen er ikke egnet til arbejdet, alkoholmisbrug 3. opsigelsen er tvingende nødvendig for virksomhedens drift ( betriebsbedingte Kündigung ) fx reducering eller definitiv standsning af produktionen, ændringer i organisationen, outsourcing af enkelte arbejdsområder --- der er ikke længere brug for den konkrete ansatte OBS: Hvilken ansat skal opsiges ( Sozialauswahl )? En arbejdsgiver er desuden forpligtet til at tage hensyn til sociale kriterier (f.eks. alder, hvor længe har han været ansat i virksomheden? Hvordan er hans familiesituation? Evt. handicap?) 21

22 Kündigungsschutzgesetz (2): Hvornår finder den anvendelse? alle ansatte, uafhængig af deres arbejdstid gælder for alle private og offentlige virksomheder med mere end 10 ansatte (uden lærlinge og andre personer under uddannelse) den ansatte skal have været ansat i virksomheden i mindst 6 måneder finder kun anvendelse på en opsigelse fra arbejdsgiverens side 22

23 Kündigungsschutzgesetz (3) bestemmelserne er ufravigelige! den ansatte skal stævne arbejdsgiveren, hvis ikke han vil acceptere opsigelsen (frist: 3 uger fra opsigelsens modtagelse, 4 KSchG) de fleste retssager i arbejdsretten, som behandler opsigelser fra arbejdsgiverens side, ender med et forlig OBS: bliver den ansatte fritstillet i opsigelsesperioden, skal der betales løn indtil ansættelsesforholdet ophører 23

24 2.3 Socialforsikring i Tyskland (1) Socialforsikringsbidrag = bidrag til sygesikring, pension, arbejdsløshedsforsikring og plejeforsikring arbejdsgiver og arbejdstager betaler hver cirka halvdelen af socialforsikringsbidragene; arbejdsgiverens andel kommer oveni den ansattes bruttoløn! arbejdsgiver skal sørge for betaling af bidragene; den ansattes andel bliver trukket fra bruttolønnen betaler arbejdsgiver ikke den ansattes andel af socialforsikringsbidragene på forfaldsdatoen, begår han en ulovlig handling og straffes iht. den tyske straffelovens 266a med fængselsstraf op til 5 år eller bødestraf 24

25 Socialforsikring i Tyskland (2) Tyskland: Danmark: bidragsfinansieret skattefinansieret af arbejdsgiveren og -tageren Krankenversicherung (-) tillæg muligt Pflegeversicherung (-) Arbeitslosenversicherung (-) tillægsforsikring finansieres af medarbejderen Rentenversicherung (-) ofte suppleret af firmapension, overenskomstbestemt eller privat pensionsordning 25

26 3. Fast ejendom Væsentligt indhold af erhvervslejekontrakter: parter lejemål (især beliggenhed, størrelse) lejeformål (f.eks. kontor, lager, butik, restaurant) lejeperiode (ubegrænset eller tidsbegrænset, mulighed for forlængelse) lejens størrelse, mulighed for lejeforhøjelse driftsomkostninger istandsættelse, vedligeholdelse ( Dach und Fach ) Evt. servitut Mieterdinstbarkeit : beskyttelse under konkurs og tvangsauktion 26

27 Lejekontrakt formkrav (1) erhvervslejekontrakter kan indgåes mundligt eller skriftligt typisk: tidsbegrænsede erhvervslejekontrakter med en længere lejeperiode (f.eks. 5 år, 10 år, 15 år); kun ekstraordinær opsigelse af vigtig grund muligt en tidsubegrænset lejekontrakt kan opsiges med iaggtagelse af varslet iht. loven ( 580a BGB: til den 3. hverdag i et kvartal til slutning af det næste kvartal, dvs. 6 måneder) OBS: en tidsbegrænset lejekontrakt med en lejeperiode på mere end 1 år bliver behandlet som tidsubegrænset, hvis ikke der foreligger en skriftlig kontrakt ( 550 BGB) 27

28 Formkrav (2): Hvad betyder skriftligt ( 550 BGB)? alle væsentlige og nødvendige aftaler mellem parterne skal være indeholdt i en skriftlig lejekontrakt hvad er væsentligt? Parterne (hvem er tegningsberettiget?), lejemålet (beliggenhed i bygningen, størrelse, evt. tilføjes grundplan, størrelse), lejeperiode samt evt. mulighed for forlængelse, lejens størrelse lejekontrakten samt evt. bilag skal være en enhed OBS: efterfølgende væsentlige ændringer og tilføjelser til lejekontrakten skal også overholde formkravene iht. 550 BGB 28

29 Formkrav (3): Tillæg et tillæg til lejekontrakten, der indeholder væsentlige ændringer, skal være skriftligt overholder et tillæg ikke formkravene har det indflydelse på den oprindelige kontrakt med følgende konsekvens: selv om den oprindelige kontrakt overholder formkravene, smitter tillæget kontrakten --- lejekontrakten bliver behandlet som indgået på ubegrænset tid og kan opsiges med den (korte) varsel iht. 580 a BGB omvendt kan en formmangel i den oprindelige lejekontrakt afhjælpes ved senere oprettelse af et tillæg, som overholder formkravene 29

30 Formkrav (4): Eksempel Parterne indgår en mundtlig lejeaftale med en fast lejeperiode på 10 år. Udlejer regner med sikre lejeindtægter i de næste 10 år, lejer går ud fra, at han kan drive sin virksomhed fra lokalerne. Efter 2 år kommer parterne på tværs af hinanden og lejer/udlejer opsiger lejekontrakten. Da formkravene ikke er overholdt, gælder opsigelsesvarslet for tidsubegrænsede lejekontrakter iht. 580a BGB (dvs. 6 måneder). Lejeforholdet ophører dermed 7,5 år tidligere, end lejer og udlejer oprindeligt har regnet med. lejer skal i løbet af den korte frist finde nye lokaler, informere kunderne osv. udlejer mister de for 10 år indkalkulerede lejeindtægter, skal finde en ny lejer indenfor 6 måneder osv. resumé: bliver formkravene ikke overholdt, kan det medføre alvorlige konsekvenser for parterne 30

31 Mange tak for jeres opmærksomhed! Hauke Wulf Rechtsanwalt Ballastkai 5, D Flensburg Tel +49 (0) mobil DK