Overordnet ser FOA positivt på det fremsendte materiale og de politiske intentioner bag anvendelsen af arbejdsklausuler ved eventuelt udbud.

Transkript

1 Til Skanderborg Kommune FOA Silkeborg-Skanderborg takker Skanderborg Kommune for henvendelsen vedrørende input i forbindelse med kommunens Standard for brug af arbejdsklausuler i forbindelse med udbud. Overordnet ser FOA positivt på det fremsendte materiale og de politiske intentioner bag anvendelsen af arbejdsklausuler ved eventuelt udbud. Formålet med arbejdsklausuler er primært at sikre ordnede vilkår for de medarbejdere, der via privat leverandør udfører opgaver på vegne af Skanderborg Kommune. Men ligeså afgørende er arbejdsklausulerne for de bydende leverandører, og her særligt kommunens egne driftsenheder ved kontrol bud, sikres en fair og lige konkurrence situation. Klare og præcise udbudsvilkår, åbenhed og en effektiv kontrol er efter FOA s opfattelse de afgørende elementer i efterlevelsen af intentionerne ved arbejdsklausuler FOA deler endvidere Skanderborg Kommunes opfattelse af, at de nu gældende bestemmelser ikke er tilstrækkelige, idet de har vist sig ikke at kunne sikre at alle leverandører har givet lønmodtagerne de sædvanligt gældende løn- og ansættelsesforhold i henhold til ILO 94 konventionen. Efter gennemgang af de fremsendte materialer, og med udgangspunkt i FOA s erfaringer ved udbud, vil vi særligt anføre, at der på følgende områder er brug for mere præcise bestemmelser, såfremt byrådets politiske intentioner om beskyttelse af de ansatte og lige konkurrencehensyn reelt skal kunne opfyldes: 1. Fastlæggelse af autoritativt niveau for, hvilke løn- og ansættelses vilkår leverandøren skal efterleve. 2. En fastlagt kontrol af, at kontraktens bestemmelser om løn og ansættelsesforhold samt personalesammensætning overholdes. 3. Klare sanktions beskrivelser, herunder bods og opsigelses bestemmelser ved manglende overholdelse af kontrakten. 4. Åbenhed om de vindende tilbud overfor offentligheden.

2 1. Fastlæggelse af autoritativt niveau for hvilke løn- og ansættelses vilkår en leverandør skal overholde Som det også konkluderes i advokatfirmaet Hortens notat, kan en henvisning til ILO 94, som det er tilfældet i dag, ikke i tilstrækkelig grad juridisk danne udgangspunkt for en retshåndhævelse at arbejdsklausulen. Den mest indlysende løsning på denne problemstilling vil efter FOA s opfattelse være, at det ved udarbejdelsen af udbudsmaterialet fastlægges, hvilken overenskomst, der på det pågældende tidspunkt og fagområde er mest repræsentativt gældende. Denne metode berøres delvist i Hortens notat, hvori der henviser til Beskæftigelsesministeriets cirkulære fra 2014 med tilhørende vejledning og særligt fremhæves følgende: Hvis der er tvivl om lønniveauet mv., kan der f.eks. søges oplysninger hos relevante arbejdsgiver- og/eller arbejdstagerorganisationer, som har overenskomst på området. Hortens konklusion af ovenstående er alene, at disse formuleringer ikke fastlægger en entydig forpligtelse for Leverandøren til at følge én bestemt overenskomst. FOA er enig i, at dette er det lovgivningsfastsatte grundlag. Men det bør efter FOA s opfattelse være oplagt, at leverandøren via udbudsmaterialet forpligtes til at følge niveauet i henhold til én bestemt overenskomst. En henvendelse til arbejdsmarkedets parter vil hurtigt kunne afdække, hvilken overenskomst der på udbudstidspunktet omfatter flest virksomheder, og dermed bør fungere som reference overenskomst i udbudsmaterialet. Som alternativ til dette kan FOA anbefale, at udbudsmaterialet forpligter tilbudsgivere til at anføre, hvilken repræsentativ overenskomst på området, indgået af repræsentative parter, man vil lægge sig op af. Kommunen vil da kunne kontrollere overholdelse af arbejdsklausulen ved at sammenligne løn- og ansættelsesforholdene, som leverandøren selv har peget på, med de informationer om den mest repræsentative overenskomst, kommunen får oplyst af hos arbejdsmarkedets parter. Uanset hvilken model Skanderborg Kommune vælger, ser FOA positivt på forslaget om indførelsen af et udbudsbilag til afdækning af ikke overenskomst dækkede virksomheders løn- og ansættelsesforhold, som beskrevet i notatets stk Af notatets afsnit Kontrakter, hvor leverandøren har tilsluttet sig en overenskomst fremgår det at: Såfremt leverandøren i udbudsbilaget angiver at have tilsluttet sig en dækkende overenskomst, skal den udbydende enhed ikke nærmere undersøge, vurdere eller kontrollere

3 om dette er den korrekte overenskomst at følge, i forhold til fastsættelse af niveauet på det udbudte område. FOA kan på ingen måde tilslutte sig denne passus, idet denne risikerer helt at tilsidesætte hele arbejdsklausulens formål. I realiteten vil en forkert overenskomst være ligeså konkurrence forvridende og underbydende som ingen overenskomst. Hvor leverandøren ikke har overenskomst bør Skanderborg Kommune sikre sig imod lønmæssig og social dumpning ved udbud ved at udarbejdes en konkret beregning på værdien af alle løn- og ansættelsesmæssige omkostninger ved ethvert tilbud fra en leverandør, der ikke er omfattet af den på det pågældende område fastsatte overenskomst. Dette spørgsmål behandles i Hortens notat, idet det anføres, at det i praksis kan være forbundet med vanskeligheder at vurdere, om f.eks. højere løn kan gøre det op mod færre fridage. Det bør hertil bemærkes, at netop dette er en helt normal øvelse i enhver overenskomstforhandling samt ved virksomhedsoverdragelser, hvor arbejdsmarkedets parter (og herunder også KL som arbejdsgiver) har en årtier lang erfaring i netop værdifastsættelse af disse elementer. Under alle omstændigheder bør denne administrative omkostning medtages i beregningen af leverandørens reelle tilbud. 2. Kontrol af, at kontraktens bestemmelser om løn og ansættelsesforhold overholdes. Kontrollen af at arbejdsklausulernes overholdelse bør prioriteres lige så højt som kontraktens øvrige krav som for eksempel fastlagte kvalitetsstandarder. Udgangspunktet for kontrollen er, at det er Skanderborg Kommune, der er udbyder og tegner kontrakt med en leverandør, og dermed Skanderborg Kommune, der som part skal kontrollere og sikre, at de politisk vedtagne arbejdsklausuler overholdes. I det omfang leverandøren er omfattet af en overenskomst, vil det være naturligt at Skanderborg Kommunes kontrol foregår i et samarbejde med de relevante overenskomstbærende organisationer. Det er en afgørende forudsætning for kontrollen, at Skanderborg Kommune sikrer sig adgang til samtlige lønoplysninger hos de medarbejdere, der er beskæftiget inden for kontraktens område, hvilket bør sikres via bestemmelser i udbudsmaterialet. En af metoderne til dette bør være en et kontraktmæssigt krav om, at de faglige organisationer har adgang til arbejdspladsen.

4 Af notatets afsnit 6 fremgår det, at kontrollen af, i hvilket omfang en leverandør overholder kontraktens forpligtelser vedrørende arbejdsklausuler, bør baseres på en høj grad af tillid. Tillid bør aldrig bruges som et plus-ord, der undskylder mangel på opfølgning på svære eller konfliktfyldte forpligtelser eller aftaler. Tillid kan ikke kommanderes, hverken af andre eller af sig selv. Tillid opbygges når andre agerer tillidsvækkende, for eksempel ved at leve op til de aftaler og kontrakter, som er indgået. FOA er bekymret for, om kommunen netop her fjerner grundlaget for, at ægte tillid kan opstå for uden kontrollen har kommunen intet belæg for at udvise tillid. FOA anbefaler derfor, at Skanderborg Kommune som minimum indbygger en fast og løbende kontrol af overholdelsen af arbejdsklausulen. Der bør i kontrolfunktionen ligeledes indføjes bestemmelser der sikrer, at kontrollen og dokumentationskravene til eventuelle underleverandører ligestilles med den kontrakt indgående leverandør. Den udførte kontrol af de ansattes løn- og ansættelsesvilkår, bør i øvrigt foretages i et tæt samarbejde med den faglige kontrolenhed, idet kontrollen af, om leverandørens medarbejder opfylder eventuelle krav om faglige forudsætninger (f.eks. antallet af uddannet personale) indgår som er en væsentlig faktor for at lønnen svarer til det for området normalt gældende. Endelig vil FOA anbefale, at den kontrolførende enhed bør adskilles fra den udbydende enhed, som det er sket i Københavns Kommune, således at der ikke opstår et uhensigtsmæssigt interesse sammenfald mellem en udbyder, en leverandør samt kontrolenheden. 3. Sanktioner, herunder bod og opsigelse, ved manglende overholdelse af kontrakten. Notatet konstaterer rimeligt præcist hvad der er gældende i den nuværende situation: På baggrund af de nuværende uklare kontraktbestemmelser om, hvilken overenskomst der er mest anvendt, er der i virkelighedens verden i dag ingen sanktionsmuligheder for Skanderborg Kommune overfor en leverandør, der aflønner ansatte væsentligt under almindeligt gældende niveau. Den første og afgørende forudsætning for at udbyder kan håndhæve kontrakten er, at bestemmelsen om arbejdsklausuler er entydigt beskrevet som nævnt under pkt. 1 i dette notat.

5 For at sikre overholdelse af kontrakten, er det derfor nødvendigt at indføre graduerede bod og sanktionsbestemmelser, som modsvarer leverandørens eventuelle misligholdelse af de kontraktlige forpligtelser. Udover boden, som tilfalder ordregiver, bør der i sanktionsbestemmelserne ligeledes indgå en forpligtelse til, at leverandører efterbetaler et eventuelt skyldigt beløb til de ansatte. I modsat fald åbnes der en åbenlys mulighed for, at en leverandør kan opveje en bod mod en sparet lønomkostning. 4. Åbenhed om de vindende tilbud overfor offentligheden. Det bør være en grundlæggende forudsætning ved enhver kontraktindgåelse, at denne inklusiv alle bilag, der ikke via lovgivning er sikret fortrolighed, skal være offentlig tilgængelig for alle øvrige leverandører, interessenter og borgere. Dette bør indgå som en fast forudsætning i udbudsmaterialet. Det skal understreges at ovenstående bemærkninger som udgangspunkt alene knytter sig til de situationer, hvor medarbejdernes vilkår ikke er sikret på anden vis, som f.eks. via loven om virksomhedsoverdragelse (VOL). FOA skal afslutningsvis anbefale, at Skanderborg Kommune altid stiller krav om, at VOL gælder, både når et område udliciteres første gang, og når det genudbydes. Det sikrer både tryghed for de ansatte men også kontinuitet og kvalitet i arbejdet Skulle der være behov for afklaring af dele af ovenstående eller ønskes indholdet yderligere kvalificeret, står FOA altid til rådighed for dette.