(Lov om CO 2-kvoter) Frederiksborggade 15 1360 København K Besøgsadresse: Linnésgade 18, 3. sal 1361 København K Tlf 3395 5785 Fax 3395 5799 www.ekn.dk ekn@ekn.dk KLAGE FRA Nilan A/S OVER Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014 OM pålæggelse af afgift for forsinket returnering af CO 2-kvoter J.nr. 1101-14-1-33 NÆVNETS SAMMEN- SÆTNING I SAGEN Nævnsformand, dommer Poul K. Egan Professor, cand.jur. & ph.d. Bent Ole Gram Mortensen Direktør, cand.polyt. Poul Sachmann NÆVNETS AFGØRELSE Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014 stadfæstes. Nilan A/S ved advokat Lene Haustrup Mortensen, advokatfirmaet Ladegaard, Rasmussen og partnere, (herefter klager) har ved brev af 14. oktober 2014 klaget over Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014. Ved afgørelsen pålagde Energistyrelsen klager at betale en afgift på 105.694 kr. (100 euro (kurs 744,33 kr./1 euro) x 142 tons CO 2) for forsinket returnering af CO 2-kvoter for klagers CO 2-udledning fra luftfartsaktiviteter omfattet af CO 2-kvoteordningen foretaget i 2012, jf. kvotelovens 31, stk. 1, jf. 26, stk. 1 1. Sagens baggrund Driftslederen for en produktionsenhed eller luftfartsoperatøren er i henhold til den tidligere gældende kvotelovs 26, stk. 1, forpligtet til årligt senest den 30. april at returnere et antal kvoter svarende til det foregående års verificerede CO 2-udledning fra produktionsenheden eller fra luftfartsaktiviteten. 1 Lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010 om CO2-kvoter, nugældende lov nr. 1095 af 28. november 2012 om CO2-kvoter. Af 39, stk. 1, i den nugældende kvotelov fremgår, at den tidligere kvotelov bl.a. fortsat finder anvendelse på forhold vedrørende udledning af drivhusgasser i 2012.
Såfremt en driftsleder eller en luftfartsoperatør ikke har overholdt sin forpligtelse efter 26, pålægger klima- og energiministeren driftslederen eller luftfartsoperatøren at betale en afgift til statskassen. Afgiften udgør et beløb svarende til 100 euro for hver ton CO 2, som er udledt uden returnering af kvoter eller kreditter, jf. den tidligere kvotelovs 31, stk. 1. Det skyldige beløb er forfaldent til betaling senest 14 dage efter påkrav, jf. 31, stk. 2. Klager udvikler og producerer ventilations- og varmepumpeløsninger. Klager ejer et fly, som virksomheden benytter. Det fremgår af Energistyrelsens akter, at Energistyrelsen i 2012 modtog underretning om, at klager var optaget på EU-Kommissionens liste over luftfartsoperatører omfattet af EU-kvoteordningen. Energistyrelsen sendte på den baggrund et brev af 5. marts 2012, hvor styrelsen på engelsk oplyste klager om, at denne var optaget på EU-Kommissionens liste over luftfartsoperatører omfattet af EU-kvoteordningen. Brevet indeholdte endvidere en række vejledende oplysninger, bl.a. om lovgivningen vedrørende CO 2-kvoter, oplysninger om forpligtelser i henhold til lovgivningen, oplysninger om, at Danmark var udpeget som administrerende medlemsstat, og at Energistyrelsen ville være kontaktmyndighed på området. Side 2 af 9 Da klager ikke reagerede på brevet, sendte Energistyrelsen den 9. august 2012 en e-mail til klager. Det fremgår af e-mailen, at klager ifølge oplysninger fra Eurocontrol (Den Europæiske Organisation for Luftfartens Sikkerhed) havde gennemført flyvninger i EU, og at operatører af flyvninger i EU er omfattet af EU-kvoteordningen og derfor underlagt en række forpligtelser. Klager blev herefter anmodet om at kontakte Energistyrelsen. Energistyrelsens brev af 5. marts 2012 var endvidere vedhæftet e-mailen. Klager reagerede heller ikke på Energistyrelsens e-mail af 9. august 2012. Den 15. august 2014 sendte Energistyrelsen et udkast til afgørelse vedrørende pålæggelse af afgift for manglende returnering af CO 2-kvoter i høring hos klager. Klager reagerede herpå og anførte i den forbindelse, at klager aldrig havde modtaget meddelelse fra Energistyrelsen om, at klager var omfattet af EU-kvoteordningen. Energistyrelsen traf herefter den påklagede afgørelse. Klager har ved klagen til Energiklagenævnet af 14. oktober 2014 anmodet om, at klagen tillægges opsættende virkning. Energiklagenævnet traf den 3. november 2014 afgørelse om, at anmodningen ikke kunne imødekommes, således at klagen ikke er tillagt opsættende virkning.
Den påklagede afgørelse Følgende fremgår bl.a. af Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014: [] Energistyrelsen har oplyst, at Energistyrelsen har kontaktet Nilan A/S for første gang med et brev af den 5. marts 2012. I brevet har Energistyrelsen oplyst, at Nilan A/S er på EU-Kommissionens liste over luftfartsoperatører omfattet af EU-kvoteordningen. Desuden har Energistyrelsen angivet kvotedirektivets bilag I med en liste af flyvninger, som er undtaget fra EUkvoteordningen. Energistyrelsen har anmodet Nilan A/S om at fremsende et bevis såfremt dens luftfartsaktivitet skulle være undtaget fra EUkvoteordningen. Ydermere var Nilan A/S oplyst om, at Energistyrelsen er den administrerende myndighed for så vidt angår EU-kvoteordningen, og var anmodet om at fremsende en overvågningsplan til Energistyrelsens godkendelse, såfremt Nilan A/S s luftfartsaktivitet ikke er undtaget fra EUkvoteordningen. Side 3 af 9 Energistyrelsen har ikke modtaget et svar på sit brev af den 5. marts 2012 og har kontaktet Nilan A/S for anden gang på mail den 9. august 2012, hvor Nilan A/S blev bedt om at kontakte Energistyrelsen vedr. deres forpligtelser i EU-kvoteordningen. Energistyrelsen har ikke fået svar fra Nilan A/S. Efter EU-Kommissionens udsagn, er det luftfartsoperatørens ansvar at tage en aktiv rolle og at kontakte den administrative myndighed for yderligere oplysninger. Nilan A/S s postadresse er oplyst af EU-Kommissionen og er korrekt ifølge CVR-registret. Ligeledes er Nilan A/S s mail-adresse oplyst af EU- Kommissionen og er ifølge Nilan A/S hjemmeside den korrekte mail-adresse. Energistyrelsen har oplyst i udkast til afgørelsen sendt i høring hos Nilan A/S den 15. august 2013, at afgørelsen vil danne grundlag for det senere forløb vedr. betaling af afgift som følge af manglende returnering af kvoter pr. 30. april 2013. Afgørelse Energistyrelsen pålægger nu som varslet og efter CO2- kvoteordningens regler luftfartsoperatøren, Nilan A/S, at betale en afgift til statskassen på 100 euro for hvert udledt ton CO2, der ikke er returneret kvoter for indenfor den af kvoteloven fastsatte frist den 30. april 2013. Luftfartsoperatøren skal derfor betale kr. 105.694 til Energistyrelsen. Energistyrelsen har benyttet kursen udmeldt af National Banken for den 26+.september 2014 744,33 kr./1 Euro. []
Klagers synspunkter og bemærkninger Det er klagers opfattelse, at Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014 bør ophæves, således at klager ikke pålægges afgift for ikke at have overholdt fristen for returnering af CO 2-kvoter. Klager har til støtte herfor navnlig anført følgende: Klager har ikke modtaget Energistyrelsens brev af 5. marts 2012. Klager har heller ikke modtaget Energistyrelsens e-mail af 9. august 2012. Klager fører log over alle modtagne e-mails, men logoplysningerne slettes automatisk efter et stykke tid. Da klager under sagens opstart hos Energistyrelsen blev gjort bekendt med, at der tidligere skulle være fremsendt en e-mail, undersøgte klager loggen. Klager konstaterede, at der ikke var registreret modtaget en e-mail fra Energistyrelsen den 9. august 2012. På grund af den lange sagsbehandlingstid hos Energistyrelsen er loggen nu blevet slettet og kan ikke fremlægges som dokumentation. Klager har på grund af den lange sagsbehandlingstid ikke kunne vide, at loggen eventuelt ville være relevant, og det kan derfor ikke komme klager til skade, at der ikke kan fremlægges dokumentation for den manglende modtagelse af Energistyrelsens e-mail af 9. august 2012. Side 4 af 9 Energistyrelsen har ikke dokumenteret, at styrelsens brev af 5. marts 2012 og e-mail af 9. august 2012 er afsendt fra Energistyrelsen, og det kan derfor ikke lægges til grund, at brevet og e-mailen er modtaget hos klager. Energistyrelsen kan ikke blot ved at henvise til et afsendt brev og en afsendt e-mail uden yderligere dokumentation herfor, anses for at have overholdt sin forpligtelse til i god tid inden fristens udløb at have orienteret klager om, at klager var omfattet af EUkvoteordningen. Klager fik først kendskab til sagen og dermed at klager skulle være omfattet af EU-kvoteordningen ved en e-mail fra Energistyrelsen af 24. juni 2013. Da fristen for returnering af CO 2-kvoter for året 2012 udløb den 30. april 2013, har klager derfor ikke haft mulighed for at overholde fristen, og klager har ikke været bekendt med klagers forpligtelser efter CO 2-kvotelovgivningen. Klager er i øvrigt ikke omfattet af de nye CO 2-kvoteregler, da klager kun har et fly og dermed et lavt brændstofforbrug. De regler, som Energistyrelsens afgørelse er truffet med hjemmel i, blev ophævet med virkning fra den 1. januar 2013. Reglerne var således ikke længere gældende, da Energistyrelsen traf sin afgørelse.
Energistyrelsens udtalelse til sagen Energistyrelsen henholder sig til afgørelsen af 2. oktober 2014 og den heri indeholdte begrundelse. Energistyrelsen har herudover navnlig udtalt følgende: Energistyrelsens brev af 5. marts 2012 er journaliseret i Energistyrelsens journalsystem og er en del af sagens akter. Brevet er ikke kommet retur, og det må derfor lægges til grund, at brevet blev modtaget hos klager. Det er korrekt, at klager i henhold til de nye regler ikke er omfattet af CO 2-kvoteordningen fra den 1. januar 2013. Dette er dog ikke relevant for denne sags afgørelse. Klager er blevet pålagt en afgift for forsinket returnering af CO 2-kvoter for CO 2-udledning foretaget i 2012. Klager var omfattet af reglerne i 2012. Side 5 af 9 For så vidt angår håndteringen af post hos Energistyrelsen, har Energistyrelsen i anledning af Energiklagenævnets forespørgsel oplyst, at almindelig brevpost bliver afleveret i Energistyrelsens reception, hvor det bliver frankeret og efterfølgende afhentet af Post Danmark, der indbringer posten til Hovedposthuset, Tietgensgade 37, 1566 København V. Energistyrelsen har oplyst, at dette også var den fulgte rutine i 2012. Oplysninger fra Post Danmark vedrørende postbefordring Energiklagenævnet har i forbindelse med nærværende klagesag indhentet oplysninger hos Post Danmark vedrørende postbefordringen fra Hovedposthuset, Tietgensgade 37, 1566 København V, til klagers adresse (Nilanvej 2, 8722 Hedensted) den 5. marts 2012 og i dagene herefter. Post Danmark har hertil oplyst, at der ikke er registreret uregelmæssigheder i postomdelingen den 5. marts 2012 og dagene herefter til adressen Nilanvej 2, 8722 Hedensted. Post Danmark har tillige oplyst, at afleveringsforholdene på adressen i dag er fundet i orden, men at det ikke erindres, hvordan forholdene var i 2012. Post Danmark har endelig oplyst, at der under postbefordringen kan være sket en isoleret fejl med breve til adressen, men at der ikke foretages særskilt registrering af breve, hvorfor det ikke er muligt at oplyse dette nærmere. Retsgrundlaget Lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010 om CO 2-kvoter blev pr. 1. januar 2013 ophævet ved 39, stk. 1, i lov nr. 1095 af 28. november 2012 om CO 2-kvoter. Det følger imidlertid af bestemmelsen, at lovbekendtgørelse nr.
1222 af 15. oktober 2010 om CO 2-kvoter fortsat finder anvendelse på forhold vedrørende udledning af drivhusgasser i 2012. 39, stk. 1, i lov nr. 1095 af 28. november 2012 om CO 2-kvoter har følgende ordlyd: [] 39. Lov om CO2-kvoter, jf. lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010, ophæves. Loven og regler fastsat i medfør heraf finder dog fortsat anvendelse på forhold vedrørende drivhusgasser udledt i 2012 eller tidligere. 15, stk. 5, og 21 i lov om CO2-kvoter, jf. lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010, finder fortsat anvendelse på statens bortauktionering eller salg af kvoter hidrørende fra perioden 2008-2012. [] Side 6 af 9 Når der i det følgende benyttes betegnelsen kvoteloven, henvises der hermed til lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010 om CO 2-kvoter. Kvotelovens 8 a omhandler lovens anvendelsesområde for så vidt angår luftfartsaktivitet. Bestemmelsen har følgende ordlyd: [] 8 a. Loven omfatter alle flyvninger, der afgår fra eller ankommer til en flyveplads i en EU-medlemsstat, jf. dog stk. 2, såfremt luftfartsoperatøren er angivet på en liste over luftfartsoperatører, der har Danmark som administrerende medlemsstat. Listen offentliggøres af klima- og energiministeren. Stk. 2. Loven finder ikke anvendelse på flyvninger angivet i bilag 3. Stk. 3. Luftfartsoperatøren er forpligtet til at overvåge og rapportere verificerede CO2-udledninger fra flyvninger omfattet af 8 a fra den 1. januar 2010. Forpligtelsen til at returnere kvoter, jf. 26, gælder for CO2- udledninger foretaget efter den 1. januar 2012. [] Bestemmelsen blev indsat i kvoteloven ved lov nr. 1267 af 16. december 2009. Af forarbejderne til bestemmelsen (lovforslag nr. 5, 2009, 1. samling) fremgår bl.a. følgende af lovforslagets bemærkninger til de enkelte bestemmelser vedrørende lovforslagets 1, nr. 4 (kvotelovens 8 a): [] Klima- og energiministeren vil løbende offentliggøre en liste med de luftfartsoperatører, der har Danmark som administrerende medlemsstat. Denne liste vil være baseret på en liste udarbejdet af Europa-Kommissionen i samarbejde med den internationale luftfartskoordinator Eurocontrol. Det er ikke en
forudsætning at stå på listen for at være omfattet af EU's kvotehandelssystem, men den pågældende luftfartsoperatør er først omfattet af den danske kvotelov fra det tidspunkt, hvor denne har modtaget meddelelse om at være optaget på den danske liste. [] Kvotelovens 26 og 31 indeholder regler om returnering af CO 2-kvoter og betaling af afgift ved manglende returnering af kvoter. 26, stk. 1, har følgende ordlyd: [] 26. Driftslederen for en produktionsenhed og luftfartsoperatøren for en luftfartsaktivitet omfattet af loven skal hvert år senest den 30. april returnere et antal kvoter svarende til det foregående års verificerede CO2-udledning fra produktionsenheden eller fra luftfartsaktiviteten, jf. dog 26 a. [] Side 7 af 9 Kvotelovens 31, stk. 1, har følgende ordlyd: [] 31. Såfremt en driftsleder eller en luftfartsoperatør ikke har overholdt sin forpligtelse efter 26, pålægger klima- og energiministeren driftslederen eller luftfartsoperatøren at betale en afgift til statskassen. Afgiften udgør et beløb svarende til 100 euro for hver ton CO2, som er udledt uden returnering af kvoter eller kreditter, jf. 26 og 26 a. [] Energiklagenævnets begrundelse for afgørelsen Ifølge kvotelovens 8 a, stk. 1, omfatter loven alle flyvninger, der afgår fra eller ankommer til en flyveplads i en EU-medlemsstat, hvis luftfartsoperatøren er angivet på en liste over luftfartsoperatører, der har Danmark som administrerende medlemsstat. Det fremgår af bestemmelsens forarbejder, at den pågældende luftfartsoperatør først er omfattet af den danske kvotelov fra det tidspunkt, hvor denne har modtaget meddelelse om at være optaget på den danske liste. Det følger af kvotelovens 26, stk. 1, at fristen for returnering af kvoter for CO 2-udledning fra klagers luftfartsaktivitet i 2012 udløb den 30. april 2013. Det er derfor afgørende for denne sags udfald, om det kan lægges til grund, at klager i rimelig tid inden denne frists udløb har modtaget meddelelse fra Energistyrelsen om, at klager var optaget på EU-Kommissionens liste over
luftfartsoperatører omfattet af EU-kvoteordningen med Danmark som administrerende medlemsstat. Det er Energiklagenævnets opfattelse, at det kan lægges til grund, at klager har modtaget Energistyrelsens brev af 5. marts 2012, hvorved klager modtog meddelelse om at være optaget på EU-Kommissionens liste over luftfartsoperatører omfattet af EU-kvoteordningen med Danmark som administrerende medlemsstat. Energiklagenævnet har herved lagt vægt på, at Energistyrelsen har fremlagt en kopi af det pågældende brev, og at brevet er journaliseret på Energistyrelsens sag. Det fremgår således af Energistyrelsens postliste, at brevet er afsendt. Energiklagenævnet har endvidere lagt vægt på, at brevet er adresseret til klagers korrekte adresse, og at Energistyrelsen ikke har modtaget brevet retur. På baggrund af Energistyrelsens redegørelse for styrelsens rutiner for postafsendelse finder Energiklagenævnet endvidere, at det må anses for sandsynliggjort, at der ikke er sket fejl ved Energistyrelsens postafsendelse. Energiklagenævnet har endeligt lagt vægt på, at Post Danmark overfor Energiklagenævnet har oplyst, at der ikke er registreret uregelmæssigheder i postomdelingen den 5. marts 2012 og dagene herefter til klagers adresse. Side 8 af 9 Energiklagenævnet finder på denne baggrund, at Energistyrelsen har løftet bevisbyrden for, at styrelsens brev af 5. marts 2012 er afsendt og kommet frem til klager i umiddelbar forlængelse af afsendelsen 2. Klager var derfor omfattet af den danske kvotelov i 2012, jf. kvotelovens 8 a, stk. 1. På baggrund af sagens oplysninger lægger Energiklagenævnet til grund, at de flyvninger, som klager foretog i 2012 ikke var undtaget fra kvoteloven, hvorfor klager var forpligtet til at returnere kvoter for CO 2-udledning fra klagers luftfartsaktivitet i 2012 inden den 30. april 2013, jf. kvotelovens 26, stk.1. Energiklagenævnet lægger endvidere på baggrund af sagens oplysninger til grund, at klager ikke har foretaget den ovenfor omtalte returnering inden fristens udløb. Energistyrelsen har derfor haft hjemmel til at pålægge klager at betale den omhandlede afgift, jf. kvotelovens 31, stk. 1. Energistyrelsen beregning af afgiftens størrelse giver ikke Energiklagenævnet anledning til bemærkninger. 2 For så vidt angår de bevismæssige krav, der inden for forvaltningsretten stilles til, at et brev kan antages for at være afsendt og kommet frem (myndigheders systembevis), henvises til Folketingets Ombudsmands redegørelse af 3. februar 2014. Redegørelen er afgivet i forbindelse med Folketingets Ombudsmands behandling af en sag om ATP s afgørelser af sager om beskæftigelsesgrad. Redegørelsen er offentliggjort på Folketingets Ombudsmands hjemmeside: www.ombudsmanden.dk under menupunktet Nyheder.
Energiklagenævnet stadfæster herefter Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014. Energiklagenævnets afgørelse Energistyrelsens afgørelse af 2. oktober 2014 stadfæstes. Sagen har været behandlet på Energiklagenævnets møde den. Afgørelsen er truffet efter 34, stk. 1, i lovbekendtgørelse nr. 1222 af 15. oktober 2010 om CO 2-kvoter. Afgørelsen kan ikke indbringes for anden administrativ myndighed. Afgørelsen offentliggøres på Energiklagenævnets hjemmeside. Side 9 af 9 På nævnets vegne Poul K. Egan Nævnsformand /Ulla Østergaard Specialkonsulent